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司法考试基础精讲民法讲义：高度危险责任

司法考试基础精讲民法讲义：高度危险责任。司法考试基础知识在司法考试复习中占有重要地位，一定要引起重视。法律教育网为考生整理了司法考试名师讲义，希望能够帮到大家。

《侵权责任法》

第七十条民用核设施发生核事故造成他人损害的，民用核设施的经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因战争等情形或者受害人故意造成的，不承担责任。

第七十一条民用航空器造成他人损害的，民用航空器的经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意造成的，不承担责任。

第七十二条占有或者使用易燃、易爆、剧毒、放射性等高度危险物造成他人损害的，占有人或者使用人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。被侵权人对损害的发生有重大过失的，可以减轻占有人或者使用人的责任。

第七十三条从事高空、高压、地下挖掘活动或者使用高速轨道运输工具造成他人损害的，经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。被侵权人对损害的发生有过失的，可以减轻经营者的责任。

第七十四条遗失、抛弃高度危险物造成他人损害的，由所有人承担侵权责任。所有人将高度危险物交由他人管理的，由管理人承担侵权责任；所有人有过错的，与管理人承担连带责任。

第七十五条非法占有高度危险物造成他人损害的，由非法占有人承担侵权责任。所有人、管理人不能证明对防止他人非法占有尽到高度注意义务的，与非法占有人承担连带责任。

第七十六条未经许可进入高度危险活动区域或者高度危险物存放区域受到损害，管理人已经采取安全措施并尽到警示义务的，可以减轻或者不承担责任。

1.高度危险责任概述。（1）归责原则：②原则：无过错责任。②例外：两种过错责任：（a）第74条规定，所有人将高度危险物交由他人管理的，管理人遗失、抛弃高度危险物致人损害的，由管理人承担无过错责任，所有人具有过错的，与管理人承担连带责任。（b）第75条规定，非法占有高度危险物造成他人损害的，由非法占有人承担无过错责任；所有人、管理人不能证明对防止他人非法占有尽到高度注意义务的（具有过错），与非法占有人承担连带责任。（2）免责事由具有特殊性。若《侵权责任法》第70－76条对高度危险责任的免责事由作出了特别规定，不再适用《侵权责任法》第三章规定的一般免责事由。

2.因高度危险作业致人损害的责任。（1）民用核设施发生核事故造成他人损害的，经营者承担无过错责任。免责事由有二：①损害是因战争等情形（包括武装冲突、敌对行为、暴乱、恐怖行为等）造成的。②损害是由受害人故意造成的。须注意：不可抗力不属于免责事由（《侵权责任法》第70条）（2）民用航空器造成他人损害的，经营者承担无过错责任。免责事由仅限于受害人故意。须注意：不可抗力和战争等情形都不是免责事由（《侵权责任法》第71条）（3）从事高空、高压、地下挖掘活动或者使用高速轨道运输工具造成他人损害的，经营者承担无过错责任。免责事由分为两个层次：①能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。②被侵权人对损害的发生有过失的，可以减轻经营者的责任。可见，此种情形免责较为容易（《侵权责任法》第73条）

3.因高度危险物致人损害的责任。（1）占有或者使用易燃、易爆、剧毒、放射性等高度危险物造成他人损害的，占有人或者使用人承担无过错责任。免责事由分为两个层次：①能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。②能够证明被侵权人对损害的发生有重大过失的，可以减轻占有人或者使用人的责任。若受害人仅有一般过失，不能减轻责任（《侵权责任法》第72条）（2）遗失、抛弃高度危险物致人损害的责任承担。①所有人遗失、抛弃高度危险物致人损害的，由所有人承担无过错责任。②所有人将高度危险物交由他人管理时，管理人遗失、抛弃高度危险物致人损害的：（a）由管理人承担无过错责任；（b）所有人有过错的，与管理人承担连带责任（《侵权责任法》第74

条）（见【例1】、【例2】和【例3】）（3）非法占有高度危险物致人损害的责任承担。①非法占有高度危险物致人损害的，非法占有人承担无过错责任。②所有人、管理人不能证明对防止他人非法占有尽到高度注意义务的，与非法占有人承担连带责任（《侵权责任法》第75条）（见【例5】和【例5】）

【例1】个体户甲因为转产，将不用的氯气罐放置于公路边的一块荒地上，烈日暴晒后，氯气泄露，导致周边多人中毒。甲抛弃高度危险物致人损害，甲承担无过错责任。

【例2】个体户甲因为生产需要十几罐氯气，于是与乙签订运输合同，由乙运回，并叮嘱罐内专有剧毒气体，不能暴晒，千万别弄丢了，否则后果不堪设想。由于乙放置不当，在运输途中，一罐氯气滚落遗失在马路上，烈日暴晒后氯气泄露，导致周边多人中毒。①甲为氯气的所有人，甲没有过错，因此甲不承担责任。

②管理人乙承担无过错责任。

【例3】个体户甲因为生产需要十几罐氯气，于是与乙签订运输合同，由乙运回，由于氯气具有危险性，甲担心乙不愿意运输，就谎称是食用油。乙以为运输的真的是食用油，就没太认真，在运输途中，一罐氯气滚落遗失在马路上，烈日暴晒后氯气泄露，导致周边多人中毒。①乙应当承担无过错责任。②甲对于损害的发生具有过错，应当与乙承担连带责任。

【例4】甲爆破公司严格依照管理规定储藏的雷管、炸药被乙探听到处所后，乙深夜采用挖墙，乙炔焰切割等手段潜入层层设防的仓库，盗窃雷管数百只，TNT 炸药一百多公斤，放置在家中。一日，乙研究雷管构造时失误，导致大爆炸，乙居住的整栋楼房被炸毁，死伤多人。①乙应当承担无过错责任，如果乙死亡，乙的继承人在乙的遗产范围内承担责任。②甲能够举证证明自己对于防范炸药、雷管被偷尽到了高度注意义务的，不承担责任。

【例5】甲爆破公司完成一项爆破任务后，因为嫌麻烦，就将数百只雷管，一百多公斤TNT炸药放在工棚里。甲的员工乙看在眼里，于夜间撬开工棚门锁，将雷管和炸药悉数窃回家中。一日，乙研究雷管构造时失误，导致大爆炸，乙居住的整栋楼房被炸毁，死伤多人。①乙应当承担无过错责任。②甲根本无法证明自己尽到了高度注意义务，应与乙承担连带责任。

4.《侵权责任法》第76条规定：①未经许可进入高度危险活动区域或者高度危险物存放区域受到损害，管理人已经采取安全措施并尽到警示义务的，可以减轻或者不承担责任。②免责的学理基础：表明受害人具有重大过失，因此可以免除或者减轻责任（见【例6】）

【例6】甲公司在公路边进行爆破（经有权机关批准），事先在公路两端设置路障，并安排工作人员在路障处解释情况，严防死守，防止爆破时有车辆通行。乙驾驶奥迪A8汽车路过，不顾工作人员劝阻，冲破路障，强行通过（高呼：“我是副县长的秘书，耽误了军机大事，你们负不起责任。”）不料爆破滚下的石头砸中乙的汽车，乙当场死亡。①甲公司合法实施高度危险作业，已经采取安全措施并尽到警示义务。②乙对损害的发生具有重大过失，可以免除或者减轻甲公司的责任。

法考民法笔记复习资料

第一章民事法律关系一、民法是什么（一）民法的内容 1、民法是规定各种各样"民法规范"的部门法 2、民法规范的逻辑结构分为"构成要件""法律效果" （二）民法的适用 1、民法通过"涵摄过程"得以适用:指将特定案件事实（生活事实）至于法律规范的要件之下，以获致一定的结论 2、涵摄表现是三段论演绎推理的过程（T大前提包涵多个构成要件（M），R为法律效果，S为案件事实抽象民法规范所需的构成要件M）民法规范与民法法条，民法法条是民法规范的载体之一，民法规范的载体还有习惯、法理等二、民法规范适用的结果:民事关系的产生、变更或者消灭民法规范通过涵摄之过程得到适用，将引起民事法律关系产生（成立）、变更、消灭的法律后果。法律规范+法律事实（一）民法的渊源，指民法规范存在的形式渊源，包括直接法源（规范法源，对法官有直接约束力，民法总则第十条，应当依照法律"制定法"，法律没有规定的可以适用习惯，但是不得违背公序良俗）和间接法源（社会学法源，法官可自由裁量是否援用）民法总则第十条所谓之法律包括"法律、立法解释、司法解释、行政法规、地方性法规、自治条例、单行条例" 习惯作为民法直接渊源，适用必须具备三个条件1制定法无规定2经法律共同体成员长期惯行之事实，对其已形成法律效力之确信3不违背公序良俗（二）民事法律事实依照民法规范，充足民法规范之事实构成要件，能够引起民事法律关系发生、变更、消灭的（一个或数个）客观情况法律行为: 以意思表示为要素。法律事实: 不以意思表示为要素，只要事实行为被认定，法律秩序均将之与特定法律效果联系起来"使该事实行为产生相应的法律效果" 法律行为与准法律行为二者的相同之处在于:行为均须表达一定的意思，均属于表意行为（表示行为），所以，关于准法律行为，可类推适用民法关于法律行为的规则。（一般为事实的告知行为，无论表达的意思如何，民法均按照法律的规定的内容赋予相应的法律效果） 3、下列不属于民事法律事实（1）好意施惠（情谊关系） "无偿约定"或者承诺为好意施惠关系:1搭乘便车、乘客叫醒另一乘客到站下车、顺路代为投递信件、代为购买零食、约定请人吃饭、相约参加宴会、为人指路、为倒车的人打手势效果:不产生合同关系，不排除侵权之债的成立不成立合同关系的学理基础:1约定本身不具有财产价值、不值得被评价为一种合同关系。2增加社会交往成本，不利于社会和谐。但是故意以悖于善良风俗之方式损害于他人，构成侵权。就损失主张侵权责任。合同界域之外的约定:该领域的合同不容合同法介入，即使当事人具有受约束的意思，也不成立合同合同成立之判断应当依照"合意+权利义务"公式进行判断，应当根据利益状态、诚实信用原则、交易习惯等综合

侵权责任法司法考试笔记

司法考试《侵权责任法》课堂笔记序言《中华人民共和国侵权责任法》即将于2010年7月1日起正式施行。笔者有幸受长沙市芙蓉区人民法院派遣，曾于2010年1月21日——1月23日参加了国家法官学院在河南分院举办的全国《侵权责任法》培训班第一期的培训学习。授课的专家学者有中国人民大学法学院教授张新宝、最高人民法院民一庭庭长杜万华、最高人民法院民一庭法官姜强、最高人民法院民一庭法官李明义、最高人民法院立案二庭副庭长林文学、全国人大常委会法工委民法室副主任扈纪华等。通过三天的培训学习，笔者深感受益匪浅。为了与法院同行及对《侵权责任法》感兴趣的朋友分享学习体会，笔者特将培训班课堂笔记予以整理汇报。需要说明三点：一是为便于理解和适用条文，课堂笔记的编排采用了类似于条文释义的方式，但有些观点表述并不是仅仅针对某一条文而言的；二是所作笔记纯系笔者耳听手写所记，虽然尽量记准记全授课专家的原话，但因非根据讲课录音详细整理而成，故笔误、遗漏之处在所难免；三是各位授课专家就同一问题的观点和具体表述有不完全一致的地方。基于以上三点，法院同行在个案法律适用中，要以自己对法律全面、正确的理解为准，不要盲信、偏信课堂笔记中授课专家的有关观点和具体表述。特此说明。 ──笔者中华人民共和国侵权责任法（2009年12月26日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十二次会议通过）目录第一章一般规定第二章责任构成和责任方式第三章不承担责任和减轻责任的情形第四章关于责任主体的特殊规定第五章产品责任第六章机动车交通事故责任第七章医疗损害责任第八章环境污染责任第九章高度危险责任第十章饲养动物损害责任第十一章物件损害责任第十二章附则

司考民法名师讲义：意思表示不自由的法律行为

司考民法名师讲义：意思表示不自由的法律行为司考民法讲义：意思表示不自由的法律行为。为了让大家更好地迎接2014年司法考试，法律教育网的小编为大家编辑整理了以下内容，希望对大家的复习有所帮助，正所谓“良好的开端是成功的一半”，大家必须重视基础阶段的复习，务必夯实好基础知识点。精彩链接：司考民法讲义：意思表示不真实的法律行为司考民法讲义：法律行为的成立与生效要件 2014司考民法名师讲义：民事权利能力 2014司考民法名师讲义：民事权利意思表示的不自由，指在意思表示形成阶段，因遭受外在不当行为的影响，使得表意人不能按照自己内心的真实意愿自由、自主地形成意思表示，以致表意人表示出来的意思并非真实意愿的情形。意思表示的不自由包括四种：①欺诈；②胁迫； ③乘人之危；④显失公平。（一）欺诈《民通意见》 68．一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。 1．欺诈的构成要件与法律效果。（1）欺诈的构成要件有四：①一方故意告知虚假事实或者隐瞒真实事实；②对方因此陷入错误认识（欺诈与错误具有因果关系）（见【例1】）；③对方因此作出不真实的意思表示（认识错误与不真实的意思表示之间具有因果关系）；④欺诈具有不正当性（《民通意见》第68条）。（2）因欺诈所实施的法律行为的效力：①因欺诈订立且损害国家利益的合同无效（《合同法》第52条）。②因欺诈订立但未损害国家利益的合同，为可撤销的合同（《合同法》第54条）。③因欺诈订立的遗嘱无效（《继承法》第22条）。【例1】甲有一件清代瓷器，收藏家乙闻讯前来收购。为了卖个好价钱，甲谎称该瓷器是明代万历年间制品，开价200万元，乙明知甲说的是谎话，仍以200万元购买了该瓷器。不料半年后，该类瓷器的市价狂跌。乙于是以欺诈为由起诉，请

法考民法复习题集第3357篇

2019年国家法考《民法》职业资格考前练习一、单选题 1.甲在报纸上发表声明称，对开发出猪流感疫苗者支付报酬100万元。乙、丙分别于2009年5月1日、6月1日成功开发出猪流感疫苗。丙于6月10日通知甲，甲以为只有丙开发成功，便向丙支付了全部奖金。不料，乙于5天后通知甲，要求甲支付报酬。对此，下列哪一个表述是正确的？ A、乙有权要求甲支付报酬100万元 B、乙有权要求丙向自己返还100万元 C、乙只有权要求丙向自己返还50万元 D、如果疫苗可以授予专利权，专利申请权应归属于甲 >>>点击展开答案与解析【知识点】：第17章>第1节>合同的成立【答案】：B 【解析】： ①甲的行为构成悬赏广告，相对人完成指定行为时，成立悬赏广告之债，甲应当依照承诺支付约定的报酬。根据民法理论，如果指定行为由两人以上分别先后完成的，则只有最先完成的人享有报酬请求权，如果指定行为由两人以上共同完成或者分别同时完成，则由完成者共同取得报酬。 ②本题中，乙、丙分别先后完成指定的行为，只有最先完成的乙享有报酬请求权，丙不享有报酬请求权。同时，根据民法理论，如果悬赏人善意地向最先通知的人支付了报酬，其支付报酬的义务消灭。本题中，甲善意地向最先通知的丙支付了全部报酬，甲支付报酬的义务消灭，乙无权要求 2.因有机食品市场兴起，甲自家农场种植的有机蔬菜十分畅销，乙在市区经营餐饮，欲与甲建立长期的供货关系，于是甲、乙签订了一年期的供货合同并约定乙向甲交付1万元定金后合同方生效。乙一直未交付定金。合同签订以来的大半年里，甲一直按照合同约定定期送货给乙方。就此。下列选项正确的是：( ) A、合同约定的为立约定金 B、合同约定的为成约定金 C、合同约定的为解约定金 D、因乙一直未交付定金，主合同未生效 >>>点击展开答案与解析【知识点】：第14章>第2节>定金 B ：【答案】．【解析】：本题涉及定金的种类问题。立约定金是指为担保合同订立而设立的定金，成约定金是指作为合同成立或生效要件的定金，解约定金是指用以作为保留合同解除权的代价的定金。因此，本题中情形属于成约定金，选项A、C错误，选项B正确。《担保法解释》第116条规定：当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效，选项D错误。故本题答案为B。 3.下列哪一种情况下，善意第三人不能依据善意取得制度取得相应物权？

医疗行业侵权责任法试题及答案

绍兴市中医院医疗安全知识试题科室：姓名：得分：一、选择题（40分） 1.侵权责任法第七章将医疗行为引发的民事责任定名为： A．医疗损害责任 B.医疗事故责任 C. 医疗差错责任 D.医疗错误责任 2. 医疗机构为死因不明者出具的《死亡医学证明书》 A.只做是否死亡的诊断 B.只做死亡原因的诊断 C.可同时做是否死亡和死亡原因的诊断 D.既不能做是否死亡的诊断也不能做死亡原因的诊断 3. 根据侵权责任法，何必须要取得患方的书面同意才能够实施医疗行为？ A..任何诊断活动 B.任何治疗活动 C.实施手术、特殊检查、特殊治疗时 D.仅在实施手术时 4. 法律规定应当向患者告知真实病情，但在保护性医疗情况下不宜向患者说明时，应当： A.只能向患者的配偶说明 B.向患者的近亲属说明 C.向患者的单位领导说明 D.向患者所在街道办事处说明 5. 因抢救生命垂危的患者等紧急情况，不能取得患者或者其近亲属意见时，经谁批准可以立即实施相应的医疗措施： A.经治医生批准 B.所在临床科室的主任批准 C. 医疗机构负责人或者授权的负责人批准 D.医疗机构职工代表大会批准 6. 医务人员在诊断治疗活动中应当尽到什么样的义务才算合格？ A.与医疗行为发生时的医疗水平相应的诊疗义务 B.与提出投诉时的医疗水平相应的诊疗义务 C.与医疗纠纷解决时的医疗水平相应的诊疗义务 D.与侵权责任法制定时的医疗水平相应的诊疗义务 7. 下列哪一项不属于“推定医疗机构有过错”的情形？ A. 违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定 B. 隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料 C. 伪造、篡改或者销毁病历资料 D. 医务人员尚未取得执业医师证书 8. 医疗损害责任的承担主体是： A. 医疗机构 B. 医务人员 C. 医疗机构和医务人员 D. 医疗机构或医务人员 9、医疗机构进行下列什么治疗措施时不必征得患者或家属等同意并签字。 A、手术 B、特殊检查 C、特殊治疗 D、住院治疗 10.药品不合格导致患者损害，医疗机构给与患者赔偿后，可以：

2016司考民法讲义：共同共有

2016司考民法讲义：共同共有 2016司考民法讲义：共同共有。司法考试复习是一个艰苦的旅程，法律教育网深知考生的艰辛，为考生整理了司法考试基础知识，供大家参考。一、共同共有的概念和特征 1、概念共同共有是指两个或两个以上的人基于一定的共同关系对于同一标的物之全部，不分份额地、平等地享有所有权。 2、特征（1）共同共有是不分份额的共有。在共同共有关系存续期间，各共有人对共有物享受的权利与承担的义务没有份额之分。（2）共同共有的发生以共有人之间存在共同关系为前提。如夫妻关系，共同劳动、共同生活的父母、女子关系等。（3）共同共有人平等地享有权利和承担义务。二、共同共有的内部关系 1、使用收益：共有人之间享有平等的权利和义务 2006-3-7 2、共有财产的处分和重大修缮须经全体共有人一致同意。 3、共有物、共有财产的管理保存行为和改良行为皆须全体共有人同意 4、共有物的管理费用负担

对共有物的管理费用以及其他负担，有约定的，按照约定；没有约定或者约定不明确的，由共同共有人共同负担。三、共同共有的外部关系因共有的不动产或者动产产生的债权债务，在对外关系上，共有人享有连带债权、承担连带债务，但法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外；在共有人内部关系上，除共有人另有约定外，共同共有人共同享有债权、承担债务。【重点法条】：《物权法》第102条（上述）四、共有物的分割共同关系消灭时共同共有转变为按份共有，因此可以主张分割共有物，其分割方法与按份共有的完全相同。五、共同共有的类型 1、夫妻共有财产我国《婚姻法》第13条规定：“夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产，归夫妻共同所有，双方另有约定的除外。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。 2、家庭共有财产家庭共有财产是指家庭成员在家庭共同生活关系存续期间共同创造、共同所得的财产。家庭共同劳动收入中作为家庭成员各自消费的财产和已在家庭成员间已分配了的财产，不属于家庭共有财产，而属于家庭成员的个人财产。家庭共有财产的主体范围应如何界定，在我国学者间存在不同的认识。通说认为，家庭共有财产的主体只能是对家庭财产的形成做出过贡献的家庭成员 3、遗产分割前共同继承的财产

司考民法考点详解：继承与继承权

司考民法考点详解：继承与继承权司考民法考点详解：继承与继承权。继承与继承权是司法考试民法的重要考点，考生应当重点复习，小编将这一考点的主要内容进行了整理，希望能够对考生的复习有所帮助。精彩链接：司考民法考点详解：收养关系的解除司考民法考点详解：继父母子女关系司考民法考点详解：夫妻财产关系司考民法考点详解：可撤销婚姻一、继承的概念 1、概念继承是指自然人死亡后，由法律规定的一定范围内的人或遗嘱指定的人依法取得死者遗留的个人合法财产的法律制度。在继承法律关系中，死者为被继承人，被继承人死亡时遗留的合法财产为遗产，依法承受遗产的人为继承人。 2、分类我国继承法将继承分为法定继承和遗嘱继承。（1）法定继承是指继承人直接依照法律的规定继承被继承人的遗产。（2）遗嘱继承是指继承人依照被继承人的遗嘱继承被继承人的遗产。二、继承权的概念和特征 1、概念继承权是公民依照法律规定或合法有效遗嘱的指定，享有继承被继承人遗产的权利。

2、特征：（1）享有继承权的主体只能是自然人。依照我国继承法的规定，享有继承权的主体只能是自然人而不能是法人、其他组织或国家。虽然法人、其他组织和国家可以受遗赠人的身份取得遗产，但不能以法定继承人或遗嘱继承人的身份取得遗产。（2）继承权的取得以继承人与被继承人存在特定的身份关系为前提。只有与被继承人有特定的婚姻、血缘以及收养关系的人才能成为继承人。（3）继承权是一项财产权，现代民法中的继承专指财产继承，继承人取得被继承人的财产是继承权的核心内容。法律敎育网（4）继承权具有不可转让性。继承权虽然在本质上是一项财产权，但由于其具有一定的身份色彩，继承人虽然可以放弃继承权，但不能将继承权转让给他人。（5）继承权发生的根据是法律的直接规定或者合法有效的遗嘱。三、继承法的基本原则 1、互谅互让、协商处理遗产的原则 2、养老育幼原则 3、权利义务相一致原则，体现在：（1）继承法赋予了那些对公、婆、岳父母尽了主要赡养义务的丧偶儿媳或丧偶女婿第一顺序法定继承人的法律地位。（2）继承法根据继父母子女间、继兄弟姐妹之间是否有共同生活的基础，相互之间是否存在抚养关系来确定彼此之间是否享有继承权。（3）在分割遗产时，与被继承人共同生活或者尽了主要义务的继承人可以多分遗产，而那些有扶养能力和扶养条件但不尽扶养义务的继承人则应当不分或少分遗产，法定继承人以外的其他人，对死者生前扶养较多的，可适当分得遗产。

司考民法学讲义：自然人的民事行为能力

司考民法学讲义：自然人的民事行为能力司考民法学讲义：自然人的民事行为能力。2014年司法考试备战已经悄然拉开了帷幕，为了各位考友能够更好地复习应战，法律教育网的小编为大家整理了自然人的民事行为能力的内容，希望能对各位考生的备考有所帮助。精彩链接：司考民法学讲义：自然人的民事权利能力司考民法学讲义：物与有价证券司考民法学讲义：民事法律关系司考民法学讲义：民法的基本原则一、自然人民事行为能力的概念 1、民事行为能力是民事主体独立实施民事法律行为的资格。具有民事权利能力，是自然人获得参与民事活动的资格，但能不能运用这一资格，还受自然人的理智、认识能力等主观条件的制约。易言之，理智不健全的权利能力者，若任其独立参与民事活动，可能会损害自己，也可能会损害别人。所以，有民事权利能力者，不一定就有民事行为能力，两者确认的标准不同。 2、民事行为能力的有无与自然人的意思能力有关。意思能力是对自己行为所发生何种效果的预见能力，自然人有无意思能力属于事实问题，我国现行立法技术对心智正常人采取年龄主义划线，即达到一定年龄即认定其有行为能力；而对成年精神病人，则采取个案审查制。自然人在因过错侵害他人权利而须负民事责任时，能不能自负其责，不仅取决于意思能力，还与责任能力有关，责任能力是自然人对自己行为加害后果承担责任的能力。民事行为能力与民事责任能力既有相同之处，也有不同之处，有民

事行为能力人，同时也是有民事责任能力人，但限制民事行为能力人，是有责任能力的，而不是限制责任能力。二、自然人民事行为能力的类型 1、完全民事行为能力（1）类型： A、成年无精神病人。18周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。 B、具有固定劳动收入的未成年人。16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。（2）效果。完全民事行为能力人可以独立实施民事法律行为，其实施的民事法律行为的效力不会因其欠缺行为能力被否认。 2、限制民事行为能力（1）类型。 A、10周岁以上不满18周岁的未成年人。 B、不能完全辨认自己行为的精神病人。（2）效果。 A、限制民事行为能力人可以独立实施纯获利益的法律行为（如接受奖励、赠与、报酬）。 B、限制民事行为能力人可以独立实施的与其年龄或者精神健康状况相适应的法律行为。 C、未经其法定代理人同意，限制民事行为能力人签订的与其行为能力不相适应又不属于纯获利益的合同，属于效力待定的合同。

精编最新国家法考《民法》考试复习题带答案解析(共70套)第(40)

最新国家法考《民法》职业资格考前练习一、单选题 1.下列各选项所述的甲对乙享有(或主张)的权利中，适用诉讼时效的是哪一个？ A、甲的电脑(未办理所有权登记)被乙盗窃后，甲对乙享有的返还原物请求权 B、甲经批准投资建造的房屋(一直未办理所有权登记)被乙霸占后，甲对乙享有的返还原物请求权 C、甲(6岁)的父母离异后，甲对未与其共同生活的父亲乙享有的抚养费请求权 D、甲在与配偶乙分居5年后，对乙提出同居的请求本题答案与相关知识点解析【知识点】：第6章>第1节>诉讼时效的适用范围【参考答案】：A 【本题答案与知识点解析】： ①根据《民法总则》第196条第(二)项之规定，(未办理所有权登记)的动产物权的物权人对无权占有人享有的返还原物请求权，适用诉讼时效。故A选项当选。 ②根据《民法总则》第196条第(二)项之规定，不动产物权，无论是否办理权属登记，其物权人对无权占有人享有的返还原物请求权，不适用诉讼时效。故B选项不当选。 ③根据《民法总则》第196条第(三)项之规定，请求支付抚养费、赡养费或者扶养费的请求权，不适用诉讼时效。故C选项不当选。 ④根据通说观点，同居请求权系纯粹身份权请求权，不适用诉讼时效。故D选项不当选。 2.2014年12月1日，为担保甲公司在2015年度连续向乙银行的借款债务，丙以其房屋为乙设立最高额抵押权，约定担保的最高限额为5千万元(办理了抵押登记)。2015年4月1日，乙将其对甲享有的2千万元借款债权(系该最高额抵押权担保)转让给戊银行。2015年6月1日，为担保丁公司的2千万元债权(债务人为A)，甲又以该房屋为丁公司设立抵押权(办理了抵押登记)。2015年8月1日，乙又和丙约定："房屋抵押担保的最高限额提升为8千万元。"乙、丙双方共同办理了抵押权变更登记，但丁公司对此不知情。后因甲"在2015年度" A、戊有权优先受偿2千万元 B、乙有权优先受偿8千万元 C、乙有权优先受偿7千万元 D、丁仅有权优先受偿1千万元本题答案与相关知识点解析【知识点】：第10章>第1节>特殊抵押权【参考答案】：C

司法考试新侵权责任法高频考点

司法考试新侵权责任法高频考点 This manuscript was revised on November 28, 2020

司法考试新修订侵权责任法高频考点 (一)隐私权的立法概念确立第二条第2款本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、着作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。《民通意见》140.以书面、口头等形式宣扬他人的隐私，或者捏造事实公然丑化他人人格，以及用侮辱、诽谤等方式损害他人名誉，造成一定影响的，应当认定为侵害公民名誉权的行为。「例1」某报社在一篇新闻报道中披露未成年人甲是乙的私生子，致使甲备受同学的嘲讽与奚落，甲因精神痛苦，自残左手无名指，给甲的学习和生活造成重大影响。按照我国现有法律规定，对该报社的行为应如何认定(2000年卷二4题，单选) A是如实报道，不构成侵权 B侵害了甲的名誉权 C侵害了甲的姓名权 D侵害了甲的身体权

「答案」B 「例2」某媒体未征得艾滋病孤儿小兰的同意，发表了一篇关于小兰的报道，将其真实姓名、照片和患病经历公之于众。报道发表后，隐去真实身份开始正常生活的小兰再次受到歧视和排斥。关于该媒体的行为下列哪一选项是正确的(2007年卷三22题，单选) A不构成侵权 B侵犯小兰的健康权 C侵犯小兰的姓名权 D侵犯小兰的隐私权「答案」D (二)有条件的同命同价第十七条因同一侵权行为造成多人死亡的，可以以相同数额确定死亡赔偿金。《人身损害赔偿解释》第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准

司法考试民法讲义最新版

民法学讲义第一章民法概述第一节民法的概念和调整对象一、民法的概念 1、概念：民法，是调整平等的民事主体在从事民事活动中发生的财产关系和人身关系的法律规范的总称。 2、性质（1）部门法、实体法（2）民法起源于罗马私法，是调整社会普通成员之间关系的法律。在这个法律中，以个人利益为核心，以人的平等和自治为理念，当事人之间处于平等的地位；与私法判然有别的是公法，它是以国家利益为核心，体现公共秩序、政治管理的法律，在这个法律中，当事人之间是命令与服从关系，处于不平等的地位。二、民法的含义 1、形式上的民法与实质上的民法形式上:民法典；实质上：各种相关法律 2、广义的民法与狭义的民法（1）广义的民法就是指所有的私法规范，包括调整人身关系、财产关系、亲属关系、知识产权关系以及商事关系的法律规范；（2）狭义的民法，仅仅指调整人身关系和财产关系的法律，通常不包括亲属法、知识产权法和商事法等法律规范。 3、民法典与民法通则（1）民法典是按一定的逻辑体系和价值判断将各种民事制度规定于一部法律内的法律文件。在法制史上，比较有影响的民法典是法国民法典和德国民法典，在我国历史上，清末和民国时期曾制定过民法典。（2）中华人民共和国成立后，于1986年公布并施行了民法通则三、民法的调整对象 1、平等主体之间的财产关系民法调整的财产关系，是指平等的民事主体在从事民事活动的过程中所发生的以财产所有和财产流转为主要内容的权利与义务关系。特点：（1）主体法律地位平等。主体平等并非指当事人在所有情况下地位均为平等，只要当事人在从事法律活动，发生法律关系时地位是平等的，我们就认为主体的法律地位是平等的。【题例】甲为某市市长，乙为甲的秘书。某日，甲乙一起外出在商场购物。乙的钱包丢失，遂向甲借钱1000元用于购物。问甲乙之间的借钱是否受民法调整？（2）包括财产所有和财产流转两种关系。 A、财产所有关系是指民事主体因对财产的占有、使用、收益和处分而发生的社会关系； B、财产流转关系是指民事主体因对财产进行交换而发生的社会关系。 C、财产所有关系是财产流转关系的发生前提和主体追求的直接后果；而财产流转关系则是实现财产所有关系的基本方法。 2、平等主体之间的人身关系民法调整的人身关系，是指平等主体之间发生的以人格关系和身份关系为主要内容的权利与义务关

民法考研复习资料

民法考研复习资料民法考研笔记一、合同相对效力原则的含义、起源及理论基础（一）合同相对性原则的含义合同相对性是传统合同法理论中的一项重要原则。根据该原则，合同仅仅对合同当事人双方产生法律上的拘束力，对合同以外的第三人不产生法律上的效力，当合同债务人违反合同义务时，合同债权人仅可以对合同债务人采取行动，要求债务人承担法律责任。可见，合同相对性原则强调的是合同作为当事人之间一种自由合意的契约，只在合同的当事人之间发生效力。此原则将合同以外的第三人排除在合同效力之外，即合同以外的第三人既不享受合同权利，也不承担合同义务。（二）合同相对性原则的起源合同相对性原则在整个合同法理论乃至私法理论中占据着十分重要的地位 1、大陆法系在大陆法系，合同相对性原则源于债的相对性规则，而债的相对性规则最早源于古罗马法“法锁”。而法锁是指特定的当事人之间的法律关系5或是说当事人之间的羁束状态。《法国民法典》，在第1119 条：“任何人原则上仅得为自己承担义务，而以自己名义订立契约。”第1134 条：“依法订立的契约，对于缔约当事人双方具有相当于法律的效力。”第1165 条：“契约仅在缔约当事人之间发生效力。”。与此类似，其他大陆法系国家对合同相对性的确认也与法国的情况相近。如《德国民法典》第241 条规定：“债权人因债的关系得向债务人请求给付” 2、英美法系在英美法系，因为法律上并不存在债的概念及体系，所以大陆法中的“债的相对性”规则在英美法中被称为“合同的相对性”。其基本内容是：合同项下的权利义务只能赋予给当事人或加在当事人身上，合同只能对合同当事人产生拘束力，而非合同当事人不能诉请强制执行合同。合同相对性原则，一直为两大法系所确认，但基本上都认为，合同相对性是指合同主要在特定当事人之间发生法律拘束力，只有合同当事人一方能基于合同向对方提出请求或提起诉讼，而不能向与其无合同关系的第三人提出合同上的请求，也不能擅自为第三人设定合同上的义务，合同债权也主要受合同法的保护（三）合同相对效力原则的理论基础合同相对性是合同仅对缔约双方当事人产生效力,除合同当事人外,任何其他人不得享有合同上的权利,也不承担合同上的责任。契约自由和意思自治原则是合同相对性的理论基础。从其实质来看,合同相对性原则可谓是契约自由和意思自治精神的直接体现。众所周知,契约自由的基本含义是指,从合同主体到合同的责任承担和救济方法都由当事人自由决定。合同自由是意思自治精神的产物。合同相对性的内涵其实正是意思自治精神在合同领域的贯彻与落实,也是契约自由思想的反映。合同效力的根源在于当事人的意志,并非受国家公权力的干涉,这正是合同相对性原则所要表达的核心思想。合同相对性的核心思想就是让合同的效力只约束缔约的双方当事人,这不仅是为了贯彻私法自治和契约自由思想,同时也是为了避免第三人与合同当事人产生不必要的纠纷。二、合同相对效力原则的内容（一）合同相对效力原则的内容我国《合同法》第64 、65 条对合同相对性进行了相关规定。须明确的是合同相对性是按照债法设计的,实际上是债的相对性。 1、合同主体的相对性

侵权责任法试题(含答案)

侵权责任法试题一、名词解释（每题 4 分，共 20 分） 1．侵权责任侵权责任是指民事主体因实施侵权行为而应承担的民事法律后果。侵权责任是任何人都对他人承担这样一种义务，即不因为自己的错误（过错）行为而侵害了他人的合法权益，否则即能构成侵权行为，要对受害方承担责任。侵权行为基本上都是违法行为。 2．过错责任原则也叫过失责任原则，它是以行为人主观上的过错为承担民事责任的基本条件的认定责任的准则。按过错责任原则，行为人仅在有过错的情况下，才承担民事责任。没有过错，就不承担民事责任。 3．无过错责任原则无过错责任原则：也叫无过失责任原则。它是指没有过错造成他人损害的，依法律规定应由与造成损害原因有关的人承担民事责任的原则。英美法称之为“严格责任” 4．高度危险致人损害责任【高度危险作业致人损害的民事责任】从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的，应当承担民事责任；如果能够证明损害是由受害人故意造成的，不承担民事责任。 5．用人者责任傲物关系用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。二、简答题（每题 7 分，共 42 分） 1、过错责任下侵权责任的构成要件一、行为的违法性所谓行为的违法性，是指行为人实施的行为违反了法律的禁止性规定或强制性规定。二、损害事实的存在损害事实，既包括对公共财产的损害，也包括对私人财产的损害，同时还包括对非财产性权利的损害。三、因果关系侵权行为中的因果关系是指违法行为与损害结果之间的客观联系，即特定的损害事实是否是行为人的行为必然引起的结果。只有当二者间存在因果关系时，行为人才应承担相应的民事责任。四、行为人主观上有过借过错是侵权行为构成要件中的主观因素，反映行为人实施侵权行为的心理状态。 2、侵权责任中因果关系的认定侵权民事责任的因果关系是指，当一个行为引起一个损害结果的发生，该损害结果的发生是被该行为引起的客观联系。对于如何确定因果关系有多种学说：一是条件说。主张只要对损害结果的发生创造了条件，是引起损害结果发生的条件，就是损害结果的原因。二是必然因果关系说。只有当行为人的行为与损害结果的发生有内在的、本质的、必然的联系时，才具有法律上的因果关系。三是相当因果关系说。不应要求行为与损害结果之间具有直接因果关系，只要行为人对损害结果的构成适当条件，行为人就应负责。 3、简述过错的含义、类型和判断标准一、过错的含义过错乃是一个主观和客观要素相结合的概念，它是支配行为人从事在法律上应受到非难的行为的故意和过失的状态，换言之，是指行为人通过违背法律的行为表现出来的主观状态。它包括了两层含义：一、过错是行为人的一种主观心理状态；二、过错也是一种应受法律非难的行为。二、过错分类共第一次分类：单独过错，过错共同过错混合过错第二次分类 : 单独违反义务的过错单独过错单独滥用权利的过错共同违反义务的过错共同过错同滥用权利的过错一方违反义务,另一方滥用权利的过错混合违反义务的过错混合滥用权利的过错混合过错加害方违反义务, 受害方滥用权利的过错受害方违反义务,加害方滥用权利的过错三，过错认定标准

司考民法钟秀勇讲义：不当得利

司考民法钟秀勇讲义：不当得利司考民法钟秀勇讲义：不当得利。2014年司法考试复习的大幕已经拉开，很多考生投入了新一年的复习之中。为了帮助广大考生更好地进行复习，法律教育网整理了不当得利的名师讲义，希望能够帮到大家。精彩链接：司考民法钟秀勇讲义：无因管理司考民法钟秀勇讲义：债的分类司考侵权责任法笔记：高度危险责任司考侵权责任法笔记：网络侵权责任《民法通则》第九十二条没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。《民通意见》 131. 返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孳息。利用不当得利所取得的其他利益，扣除劳务管理费用后，应当予以收缴。不当得利要件及类型图不当得利，指没有合法根据，使他人受到损失而自己获得利益的事实。其中取得不当利益的人叫受益人，财产受到损失的人叫受害人。因不当得利没有合法根据，虽属既成事实亦不受法律保护，受益人取得的不当利益应当返还给受害人。不当得利制度旨在调整欠缺法律依据的财货变动，使无法律上原因而受利益，致他人受损害者，负返还所受利益的义务。不当得利制度的规范目的重在去除不当得利，而非损害赔偿，故：得利少于损失时，返还的数额以得利为准；得利大于损失时，返还的数额以损失为准。此外，不当得利之债不以当事人的过错为构成要件，仅在确定返还范围时须考虑受益人主观上究为善意或恶意。

一、不当得利的构成要件不当得利之债的构成要件有四：①一方获得利益（包括：财产积极增加与财产消极增加）；②他方受有损失（包括：财产积极减少与财产消极减少）；③获得利益与受到损失之间具有因果关系（在给付型不当得利中，以给付关系替代因果关系）； ④获得利益没有法律上的原因（采用非统一说：（a）给付型不当得利，指自始或嗣后欠缺给付目的；（b）非给付型不当得利，指欠缺保有利益的法律权利或法律原因）。二、不当得利的排除情形（一）给付型不当得利的排除情形虽符合给付型不当得利的构成要件，但法律特别规定受害人不得请求返还，因而排除不当得利之债的效力。有四种情形：①给付系履行道德上的义务（如对亲属误以为有扶养义务而扶养；对救助自己生命的人支付报酬；对玉成其事的媒婆支付报酬；民间的礼尚往来）。②债务人为清偿未到期债务而给付。③因清偿债务而给付，于给付时明知无给付义务的。④因不法原因而给付（如支付赌债、行贿、支付毒资、支付嫖资、支付给二奶包费）。但不法原因仅在受领一方存在的除外（如对绑架者支付赎金；索贿）。（2005－3－10）在下列何种情形中，乙构成不当得利？ A.甲欠乙500元，丙在甲不知情的情况下自愿代为偿还 B.甲大学新建校区，当地居民乙的房屋大幅升值 C.甲以拾得的100元还了欠乙的债务 D.甲雇人耕田，雇工误耕了乙的数亩待耕之田【答案】D （二）其他排除情形 1.强迫得利。指受损人因其行为使受益人受有利益，但违反了受益的意思，不符合其经济计划的情形。此时，应就受益人的整个财产，依其经济上的计划认定其应当偿还返还的范围。例如：开垦（如种植果树）他人预定作为垃圾处理场的土地；油漆他人即将拆除的围墙；维修他人预定拆除的房屋等等。衡诸于受益人的经济计划，应认定受益人应偿还的价额“为零”，不必返还。（2002－3－17）送奶人误将王某订的牛奶放入其邻居张某家的奶箱中，张不明所以，取而弃之。张某行为的性质应如何认定？

2020年司考民法-物权法讲义：共同共有

2020年司考民法－物权法讲义：共同共有一、共同共有的概念和特征 1、概念共同共有是指两个或两个以上的人基于一定的共同关系对于同一标的物之全部，不分份额地、平等地享有所有权。 2、特征（1）共同共有是不分份额的共有。在共同共相关系存续期间，各共有人对共有物享受的权利与承担的义务没有份额之分。（2）共同共有的发生以共有人之间存有共同关系为前提。如夫妻关系，共同劳动、共同生活的父母、女子关系等。（3）共同共有人平等地享有权利和承担义务。二、共同共有的内部关系 1、使用收益：共有人之间享有平等的权利和义务 2006-3-7 2、共有财产的处分和重大修缮须经全体共有人一致同意。 3、共有物、共有财产的管理保存行为和改良行为皆须全体共有人同意 4、共有物的管理费用负担对共有物的管理费用以及其他负担，有约定的，按照约定；没有约定或者约定不明确的，由共同共有人共同负担。三、共同共有的外部关系

因共有的不动产或者动产产生的债权债务，在对外关系上，共有人享有连带债权、承担连带债务，但法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外；在共有人内部关系上，除共有人另有约定外，共同共有人共同享有债权、承担债务。【重点法条】：《物权法》第102条四、共有物的分割共同关系消灭时共同共有转变为按份共有，所以能够主张分割共有物，其分割方法与按份共有的完全相同。五、共同共有的类型 1、夫妻共有财产我国《婚姻法》第13条规定："夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产，归夫妻共同所有，双方另有约定的除外。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。 2、家庭共有财产家庭共有财产是指家庭成员在家庭共同生活关系存续期间共同创造、共同所得的财产。家庭共同劳动收入中作为家庭成员各自消费的财产和已在家庭成员间已分配了的财产，不属于家庭共有财产，而属于家庭成员的个人财产。家庭共有财产的主体范围应如何界定，在我国学者间存有不同的理解。通说认为，家庭共有财产的主体只能是对家庭财产的形成做出过贡献的家庭成员 3、遗产分割前共同继承的财产共同继承的财产是指在继承开始后，遗产分割前，两个以上继承人依法所继承的被继承人的遗产。人民法院《关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)》第177条指出："继承开始

2010年--2017年司法考试卷3 --侵权责任法真题汇总单选

2010年 20．甲晚10点30分酒后驾车回家，车速每小时80公里，该路段限速60公里。为躲避乙逆向行驶的摩托车，将行人丙撞伤，丙因住院治疗花去10万元。关于丙的损害责任承担，下列哪一说法是正确的？ A．甲应承担全部责任 B．乙应承担全部责任 C．甲、乙应承担按份责任 D．甲、乙应承担连带责任【考点】侵权责任的承担【司法部答案】C 【解析】《侵权责任法》第12条，二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。本题中，甲违章酒后超速驾驶，乙逆向行驶摩托车，两人分别实施的侵权行为相结合，造成了行人丙受伤的结果，难以确定责任大小，故应平均承担赔偿责任，C可以入选。 21．大学生甲在寝室复习功课，隔壁寝室的学生乙、丙到甲寝室强烈要求甲打开电视观看足球比赛，甲只好照办。由于质量问题，电视机突然爆炸，甲乙丙三人均受重伤。关于三人遭受的损害，下列哪一选项是正确的？ A．甲可要求电视机的销售者承担赔偿责任 B．甲可要求乙、丙承担损害赔偿责任 C．乙、丙无权要求电视机的销售者承担赔偿责任 D．乙、丙有权要求甲承担损害赔偿责任【考点】产品侵权责任的承担【司法部答案】A 【解析】本题中，由于电视质量问题，电视机突然爆炸，造成了看电视的甲乙丙三人均受重伤。根据《侵权责任法》第43条的规定，因产品缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。结合本题，甲乙丙既可以要求电视机的生产者承担赔偿责任，也可以要求电视机的销售者承担责任。故A是正确的。本题中，损失的造成是由于电视机的质量问题，乙丙的行为与损害的发生并没有因果关系，因此，乙、丙不承担损害赔偿责任。因此，B是错误的。

2016司考民法讲义：合同的订立

2016司考民法讲义：合同的订立 2016司考民法讲义：合同的订立。法律教育网为考生整理了司法考试名师讲义，希望能够给考生带来一些帮助。祝大家学习愉快！一、合同订立的程序法律将当事人达成协议的过程拆解成两个阶段：一个是主动要求和对方订立合同方的意思表示，被称之为要约；另一个是对主动方提出订立合同的意思加以同意的意思表示，被称之为承诺。（一）要约 1.要约的要件 ①要约必须是特定人的意思表示。 ②要约必须是向特定的对方当事人发出的意思表示。 ③要约必须具备合同成立的必要条款，即要约必须是对方已经同意即可成立合同的意思表示。 ④要约必须是表明一经对方同意即可成立合同的意思表示，即要约必须是将最终决定合同成立的权利交给对方的意思表示。提示：要约与要约邀请的区别要约给了受要约人一个承诺权（意定形成权）；要约邀请没有给受邀请人以承诺权。（1）法律有规定的，直接依据法律规定来认定：价目表的寄送、拍卖广告、招标公告、招股说明书、商业广告属于要约邀请。例外：

①商业广告的内容符合要约条件的，视为要约。例如在广告中表明有效期或者标明“款到即发货”字样的，就是要约。 ②商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。（《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第3条）（2）法律没有规定的，审查该意思表示是否完全符合要约的要件，凡是不符合要约的要件但又是希望和他人订立合同的意思表示即为要约邀请。具体为： ①是否具备合同成立的全部必备条款，若具备则为要约，若不全具备则为要约邀请。 ②表意人是否表明受该意思表示的约束，如表明对方同意即成立合同的为要约，反之为要约邀请。 ③是否向特定之当事人作出，若向不特定多数人作出的意思表示则为要约邀请。但有例外，构成要约的商业广告及悬赏广告两种。 2.要约的生效（第16条）要约到达受要约人时生效。采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。 3.书面形式的要约、承诺生效，是到达主义，不是了解主义。 4.要约的撤回与撤销（1）撤回是阻止要约生效；撤销是消灭要约效力。