实习月志8

实习月志(第八个月)

实习地点:河南北法律师事务所

记录人:欧阳一鹏

本月主要参与征求故意杀人案被害人量刑意见向株洲检察院反馈并参与小康明华投资担保公司担保追偿权纠纷调解,在调解过程中学会了抓住纠纷核心而过进行调解的原则。

在加强实践操作的同时也不忘记理论的学习先后拜读了梁慧星老师编著的《裁判的方法》,初窥台湾民法学者王泽鉴《民法思维—请求权基础理论体系》。

《裁判的方法》的作者梁慧星作为国内一流的民法学者主导正在起草整合当中的《中华人民共和国民法典》,我国民法向来缺少如刑法解释学一样的对法律规则的解释的方法,造成民法学者与民法实务者缺少固定的民法思维,未能更好的形成统一的民法思维共同体。在《裁判的方法》,如梁老自序中写到,此书为在研究生课堂和各种法官培训班的讲稿整理而成。“考虑到中国内地法官队伍的实际,只讲原书—民法解释学--- 第三部分,以…民法解释学的方法?为题”。尽量回避理论性论述,采用浅显平易的口头语,着重以实际的判决例或解释例演示各种方法的运用。

在“利益衡量”中讲到,很多时候,会产生法律与情理之间的冲突,法律的形式理性和实质价值之间的权衡问题。作者认为利益衡量

的操作规则,可以概括为:实质判断加上法律根据。在作出实质判断哪一方应该受到保护之后,寻找法律依据,如果找到了,就按照以事实为依据,以法律为准绳”进行判决。如果作出了实质判断后,就是找不到法律根据,亦即此实质判断难以做到合法化,这种情形,应当检讨实质判断是否正确。应重新进行实质判断。

法律的解释对于注重成文法我国诉讼实务作用不是很突显,但是深入的学习对于理解裁判者的思维过程拿捏案件的提供操作水平具有巨大效用。

指导老师:

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