私募股权投资中的对赌协议法律问题探析

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私募股权投资中的对赌协议法律问题探析

作者：詹亨群

来源：《青年与社会》2013年第09期

【摘要】对赌协议是私募股权投资合同的重要组成部分，国内法律适用处于空白。从对

赌协议的涵义入手，探寻对赌协议的法理基础，指出其在国内适用的法律障碍，提出对些许对策是当务之急。

【关键词】私募股权投资；对赌协议；不完全契约

“Valuation Adjustment Mechanism”字面直译为“估值调整机制”。殊不知为何，国内相关人士译其为“对赌协议”，或许是认为该估值调整机制与赌博合同有一定的相似性。由于对赌协议大多数运用于国内外私募股权基金投资目标企业，所以，本文所研究的对赌协议仅限定在私募股权投资之中。

一、对赌协议涵义

（一）对赌协议概念

对赌协议是指私募股权投资方与需要融资的目标公司实际控制人之间对于所投企业自身估值按照双方协定的特定标准运用经协商的特定手段进行调整的一种合意。这里所指称的特定标准是双方约定的一定条件，可以是企业业绩等等。如果约定的条件出现，由投资方行使估值调整权利，以弥补高估企业价值的损失；如果约定的条件未出现，由融资方行使一种权利，以补偿企业价值被低估的损失。

（二）对赌协议的功能

1、暂搁争议。私募股权投资方与目标企业实际控制人对企业自身价值评估因双方认识不同而有所差异。私募股权投资方一般为资金实力强、具有高素质管理人才、具有先进管理理念的投资机构，他们有其标准化的价值评判标准；目标企业实际控制人因为自己所控制企业极为熟悉，对其具有强烈感情因素，在企业价值评估低于心理预期，将使得私募股权融资难以接续。采取对赌协议的方式，双方认同的企业价值估值往往相对靠近目标企业实际控制人的预期，那么，此时赋予机构投资者一种权利：设定一定的标准，若未来目标企业达不到此标准，机构投资者可受偿因错估企业价值的差额。

2、缓解信息不对称。私募股权机构虽然通过律师尽职调查等措施对目标企业状况有一定的了解，在后续的投资过程中可能派员出席目标企业相关会议，但不参与经营；从目标企业实际控制人这方来说，不排除其隐匿企业不良状况，甚至夸大企业价值。这是新近股东与原股东关系不和谐之基。通过对赌协议机制，一方面激励实际控制人努力经营，一方面缓解私募投资机构的对信息不对称之不满。