反不正当竞争法一般条款的适用研究

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反不正当竞争法一般条款的适用研究

作者：吴海霞

来源：《法制博览》2014年第10期

作者简介：吴海霞（1989-），女，安徽黄山人，苏州大学王健法学院2012级经济法学专业研究生，研究方向：竞争法。苏州大学，江苏苏州215000

【摘要】我国《反不正当竞争法》第2条在实践中一直扮演着一般条款的角色。一般条款完善了《反不正当竞争法》的应用，但它的灵活性、不确定性等特性又极易造成滥用的风险。针对此问题，应当限制适用一般条款，将一般条款具体类型化，正当有效地适用一般条款处理案件。

【关键词】反不正当竞争法；一般条款；适用；具体化

一、问题的提出

随着市场经济的不断变化发展，我国《反不正当竞争法》所具体列举的不正当竞争行为已经无法满足现实的需要。也正是因为市场的复杂性，立法者也根本无法穷尽所有的不正当竞争行为，因此，一般条款便应运而生，这也是符合立法实践的。反不正当竞争法的一般条款是概括性条款、授权性条款，具有抽象性、灵活性以及不确定性等特征，这些特性赋予了它广泛的适用性。

我国《反不正当竞争法》第2条作为反不正当竞争法的一般条款，在司法实践中经常用来处理不正当竞争案件。有学者曾对904个不正当竞争案件进行了统计，其中援引了《反不正当竞争法》第2条的案件为323个，所占比例为357﹪。显而易见，在司法实践中，法官援引一般条款来解决不正当竞争案件是非常广泛而普遍的。然而，一般条款并不是万能的。一般条款是一把双刃剑，首先，一般条款的作用是不容忽视的。它的灵活性赋予了它广泛的适用性，为解决不正当竞争案件提供了依据，是法官处理层出不穷的不正当竞争案件的概括性规范；同时，它也使得法官能够仅仅适用本条条文即可规制未被《反不正当竞争法》所列举的行为，赋予了法官相当大的自由裁量权。这必然会引发一般条款被滥用的风险问题。为控制这样的风险问题，笔者认为，应当在肯定一般条款的地位和作用的基础上，限制适用一般条款，进一步规范一般条款的具体适用，致力于一般条款适用的具体化。

二、一般条款适用之限制适用理论

（一）法的安定性的要求

法的安定性是现代法治社会的核心内容。法的安定是指法的安全与稳定，即法律内容和法律秩序的稳定以及行为与法律后果结合的确定性。法的安定性是宪法至上的需要，也是保证司法独立，是实现正义与公正的需求。