法定担保与非法定担保措施的法律分析和适用

法定担保与非法定担保措施的法律分析和适用

在业务开展和实践中,除了常见的几类法定担保方式外,也遇到大量并非以法定担保形式体现的增信担保措施,主要体现为差额补足、让与担保、远期回购、第三方承诺等形式的“非法定担保措施”。为厘清“非法定担保措施”在法律效力上与传统的担保措施的区别,我部进行了分析和梳理,同时总结了在选择担保措施时需要注意的问题,为大家在业务开展中提供参考。

一、法定担保措施

目前《担保法》规定了抵押、质押、保证、留置、定金五种权利保障措施,在我们业务开展过程中最常见的担保措施为抵押、质押、保证三种。

1、抵押:抵押人和债权人以书面形式订立约定,不转移抵押财产的占有,

将该财产作为债权的担保。当债务人不履行债务时,债权人有权依法以

该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。

2、质押:债务人或第三人将其动产或者权利移交债权人占有,将该财产作

为债权的担保,当债务人不履行债务时,债权人有权依法就该财产卖得

价金优先受偿。

3、保证:保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定

履行债务或者承担责任的行为。保证分为一般保证和连带责任保证。

(1)一般保证:当事人在保证合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任;一般保证的保证人在主合同纠纷未经审

判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,

对债权人可以拒绝承担保证责任。

(2)连带责任保证:当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任,债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行

债务的,债权人可以要求债务人履行债务,也可以要求保证人在

其保证范围内承担保证责任。

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