刑法第20章渎职罪

第20章渎职罪

滥用职权罪：是指国家机关工作人员违反法律规定的权限和程序，滥用职权，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。

构成特征

1.侵犯客体是国家机关的正常管理活动。

2.客观方面表现为违反法律规定的权限和程序，滥用职权，致使公共财产、国

家和人民利益遭受重大损失的行为。

3.犯罪主体为特殊主体，即国家机关工作人员以及立法解释中的人员。

4.主观方面表现为故意。

玩忽职守罪：是指国家机关工作人员玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。

构成特征

1.侵犯客体是国家机关的正常管理活动。

2.客观方面表现为行为人严重不负责任，工作中草率马虎，不履行或者不正确

履行职务，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失。

3.犯罪主体为特殊主体，即国家机关工作人员以及立法解释中的人员。

4.主观方面表现为过失。

故意泄露国家秘密罪：是指国家机关工作人员或非国家机关工作人员违反保守国家秘密法的规定，故意泄露国家秘密，情节严重的行为。

构成特征

1.侵犯客体是国家的保密制度。

2.客观方面表现为违反保守国家秘密法的规定，泄露国家秘密情节严重的行为。

3.犯罪主体一般是国家机关工作人员。

4.主观方面表现为故意，即行为人明知是国家秘密而故意泄露的。

徇私枉法罪：是指司法工作人员徇私枉法、徇情枉法，在刑事诉讼中，对明知是无罪的人而使其受到追诉，对明知是有罪的人而故意包庇使其不受追诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的行为。

构成特征

1.侵犯客体是国家司法机关正常活动与国家的司法公正。

2.客观方面表现为利用司法职务上的便利，违背事实和法律，在追诉或者刑事

审判活动中实施了枉法行为。

3.犯罪主体是特殊主体，即司法工作人员。

4.主观方面表现为故意。

民事、行政枉法裁判罪：是指司法工作人员在民事、行政审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判，情节严重的行为。

构成特征

1.侵犯主体是人民法院的正常审判活动与审判公正。

2.客观方面表现为在民事、行政审判活动中作出违背事实和法律的判决、裁判

的行为。

3.犯罪主体是特殊主体，限于在你民事、行政诉讼活动中负有审判职责的人员。

4.主观方面表现为故意。

执行判决、裁定失职罪：是指人民法院从事执行工作人员，在执行生效判决、裁定活动中，严重不负责任，致使当事人或者其他人的利益遭受重大损失的行为。构成特征

1.侵犯客体是人民法院正常的执行活动。

2.客观方面表现为在执行判决、裁定活动中，严重不负责任，不依法采取诉讼

保全措施、不履行法定执行职责，致使当事人或者其他人的利益遭受重大损失的行为。

3.犯罪主体为特殊主体，限于司法工作人员。

4.主观方面表现为过失。

执行判决、裁定滥用职权罪：是指人民法院从事执行工作的人员，在执行生效判决、裁定活动中，滥用职权，致使当事人或者其他人的利益遭受重大损失的行为。构成特征

1.侵犯客体是人民法院正常的执行活动。

2.可光方面表现为在执行判决、裁定活动中滥用职权，违反法律规定的条件和

程序，采取诉讼保全措施、强制执行措施，致使当事人或者其他人的利益遭受重大损失的行为。

3.犯罪主体为特殊主体，限于司法工作人员。

4.主观方面一般表现为过失，即行为人对滥用职权的行为往往是故意的。

私放在押人员罪：是指司法工作人员利用职务上的便利，私自将被关押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯放走，使其逃离监管的行为。

构成特征

1.侵犯客体是国家司法机关对犯罪嫌疑人、被告人或罪犯的监管制度。

2.客观方面表现为利用职务上的便利，私自将被关押的犯罪嫌疑人、被告人或

罪犯放走的行为。

3.犯罪主体为特殊主体，限于司法工作人员。（即国家安全机关、公安机关、检

察机关、审判机关、狱政管理机关、武警人员）。

4.主观方面表现为故意。

食品监管渎职罪：是指负有食品安全监督管理责任的国家机关工作人员，滥用职权或者玩忽职守，导致发生重大食品安全事故或者造成其他严重后果的行为。构成特征

1.侵犯的客体是国家机关对食品安全的正常监管活动。

2.客观方面表现为滥用食品安全管理的职权或者对食品安全管理严重负责任，

即滥用职权或者玩忽职守，导致发生重大食品安全事故或造成其他的严重后果。

3.犯罪主体为特殊主体，即政府有关职能部门中负有食品安全监督管理职责的

国家机关工作人员。

4.主观方面表现为故意或过失。

放纵制售伪劣商品犯罪行为罪：是指对生产、销售伪劣商品犯罪行为负有追究责任的国家工作人员，寻思无，不履行法律规定的追究职责，情节严重的行为。构成特征

1.侵犯客体是国家对制售伪劣商品犯罪行为的查处追诉活动。

2.客观方面表现为对于生产、销售伪劣商品的犯罪行为，而徇私舞弊，不履行

法律规定的追究职责，情节严重的行为。

3.侵犯主体为特殊主体，即对生产、销售伪劣商品犯罪行为负有追究责任的国

家机关工作人员。

4.主观方面表现为故意。

第二十章刑法各论概述

第一章刑法各论概述 一、单项选择题 1．我国刑法对犯罪进行分类的主要依据是（）。 A．犯罪的直接客体B．犯罪对象 C．犯罪的同类客体D．犯罪的社会危害程度 2．我国刑法分则规定的大多数罪状是（）。 Ａ．简单罪状Ｂ．空白罪状 Ｃ．叙明罪状Ｄ．引证罪状 ３．下列属于绝对确定的法定刑的是（）。 A．处死刑B．处3年以下有期徒刑 C．处5年以上有期徒刑D．处无期徒刑或者死刑 4．我国刑法分则条文规定的绝大多数法定刑属于（）。 A．绝对确定的法定刑B．绝对不确定的法定刑 C．相对确定的法定刑D．宣告刑 5．刑法第258条规定：“有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而与之结婚的，处2年以下有期徒刑或者拘役。”本规定的罪状属于（）。 A．引证罪状B．空白罪状 C．简单罪状D．叙明罪状 6．刑法第151条第4款规定：“犯第1款、第2款罪，情节特别严重的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。”本规定的罪状属于（）。 A．简单罪状B．叙明罪状 C．引证罪状D．空白罪状 7．在条文中不直接说明某种犯罪的构成特征，而只是指出该罪违反的有关法规的，属于（）。 A．引证罪状B．空白罪状 C．简单罪状D．叙明罪状 二、多项选择题 1．刑法理论将法定刑分为（）。 A．相对确定的法定刑B．绝对确定的法定刑 C．绝对不确定的法定刑D．绝对不定期刑 2．下列属于相对确定的法定刑的是（）。 A．处死刑或者无期徒刑B．处3年以上10年以下有期徒刑 C．处3年以下有期徒刑或者拘役D．处7年以上有期徒刑 三、名词解释 １、罪状２、叙明罪状３、引证罪状４、空白罪状 ５、法定刑６、绝对确定的法定刑７、相对确定的法定刑８、宣告刑 四、简答题 １、简述刑法分则体系的特点？ ２、简述我国刑法分则中罪状的种类？ ３、简述我国刑法中相对确定法定刑的表现形式？ ４、空白罪状和罪刑法定原则的关系是什么？ 第一章刑法各论概述（答案） 一、单项选择题 1．C 2．C 3．A 4．C 5．D 6．C 7．B

浅谈刑法立法解释存在的问题与对策

浅谈刑法立法解释存在的问题与对策 【摘要】刑法立法解释是我国刑法解释体制一个重要的组成部分，它与刑法司法解释、学理解释一起，起着弥补刑事立法不足、指导刑事司法实践的作用。加强刑法立法解释的理论研究，发现这一制度存在的不足，提出解决对策，对于完善刑法解释体制、指导刑事司法实践具有重要意义。 【关键词】刑法立法解释必要性原则制约机制 我国的刑法立法解释发展至今，基本上可分为三个阶段：新中国成立以来至1979年刑法颁布实施前、1979年刑法颁布实施到1997年刑法典修订前、1997年刑法典修订至今。不同历史时期，我国的刑法立法解释呈现出不同的发展态势。刑法立法解释与刑法司法解释、刑法学理解释一起，构成了我国的刑法解释体制，而刑法解释活动又是应刑法立法尚不完善的现实需要而产生，是对立法的一种补充与完善。这就决定了刑法立法解释这一制度与刑法立法、刑法司法解释有着天然的联系。作为一种极具中国特色的制度，刑法立法解释有其存在的必要性，这一点在前面的论述中已加以说明。但不可否认的是，由于没有成功的经验可循，刑法立法解释在其发展的过程中会出现各种不如人意的问题也是必然的，这也正是引起学者们质疑的原因所在。面对刑法立法解释存在的不足之处，我们不是要否定它，而是要寻求解决办法，以达到刑法解释体制内部的和谐以及刑法解释体制与刑法立法间的和谐。 1 刑法立法解释存在的问题 1.1 刑法立法解释与立法界限不明。在一定程度上，我国立法机关正是通过解释权实现了立法权限的扩张，由于立法解释的程序较之立法更为简便，立法机关往往打着立法解释之名，行使立法之权。由于解释在理论上的扩张性以及界限的含糊性和不确定性，因而如何界定解释超越了立法规范的界限，而转变成为一种新的规范制度，更加成为一件人云亦云的事情。这样的特性决定了立法权和解释权在实践中的区分极为困难，这是两者区分在理论上的困境。这样的困境成就了立法机关的解释权，加剧了两者之间的混淆。 1.2 刑法立法解释与司法解释界限不明。同样地，刑法立法解释与刑法司法解释之间也存在着权力分配不明、界限不清的问题。由于立法解释和司法解释的界限不甚明确，司法解释制定程序简便这一优势又正好满足了司法实践中大量需要解释性规定的需要，于是司法解释以“解释”、“规定”、“批复”、“决定”等不同形式迅速增长。立法解释权长期虚置，司法解释越权的现象也就不足为怪了。刑法立法解释和刑法司法解释尽管存在差别，但两者都是“解释”，两者的目的都是对刑法规定的含义作具体的阐明，即都具有立法的从属性，会出现内容上的重叠也是无可避免。我们需要做的，是完善立法解释的相关制度，给刑法立法解释一个清晰、明确的定位，使之与立法司法解释最大程度的区分开来。 1.3 刑法立法解释制约机制不足。我国的刑法立法解释目前正处于一个发展

刑法总则复习要点 (1)

第一章刑法概说 刑法的渊源:①，刑法典，即国家以刑法名称颁布的、系统规定 犯罪及其法律后果的法律。 ②，单行刑法，即国家以决定、规定、补充规定、 条例等名称颁布的，规定某一类犯罪及其法律 后果或者刑法的某一事项的法律。 ③，附属刑法，即附带规定于民法、经济法、行政 法等非刑事法律中的罪刑规范。 刑法的分类: A，按形式分类 广义刑法：包括单行刑法、刑法典与附属刑法。是关 于犯罪及其法律后果的法律规范的总和。 狭义刑法：指刑法典。 普通刑法：具有普遍适用的性质和效力；﹝刑法典﹞ 特别刑法：仅适用于特别人、特别时、特别地或特别 事项。﹝单行刑法与附属刑法﹞ 形式刑法：又称纯粹刑法，从名称上便知其为刑法的 法律。 实质刑法：又称不纯粹刑法，外形或名称不属于刑法， 但内容规定了犯罪与刑法的法律或条款， 如附属刑法。 固有刑法：规定既侵害法益又违反伦理道德的犯罪及其

法律后果的刑法。 行政刑法：行政法律中的罪刑条款的总称。 B,按性质分类。 权威刑法：以保护国家权威为侧重点，过于限制公民自 由。 自由刑法：以保护公民自由为侧重点，重在限制国家刑 罚权的发动。 侵害刑法：将刑法或刑罚对象侧重于客观行为及其法益 侵害结果。 意志刑法：将刑法或刑罚对象侧重于犯罪人的危险恶 意。 行为刑法：以客观的违法行为及结果作为刑罚的根据。 行为人刑法：直接以犯罪人的危险性格作为刑罚的根 据。 国内刑法：是适用于一国领域内的刑法。 国际刑法：规定违反国际公法原则的犯罪及制裁的法 律。﹝我国﹞ 刑法的解释：是指对刑法规定意义的说明。 解释效力A ,正式的刑法解释主要指立法解释和司法解释。 B，立法解释:指由立法机关所作的解释，即在刑法施

第十二章刑法各论概述

第十二章刑法各论概述 第一节刑法各论的研究对象和体系 一、刑法各论及其研究对象 ■刑法各论在我国刑法学中的地位；刑法各论的研究对象 【分析】刑法各论，也称刑法分论、罪刑各论、罪刑分论，研究的内容是各种具体的犯罪及各种具体犯罪的刑事责任，刑法各论是整个刑法学的一个重要的有机组成部分。 刑法各论的研究对象是规定各种具体犯罪及其刑事责任的法律规范。这些法律规范主要由三部分构成，即刑法典的分则部分、单行刑法如1998年12月29日全国人民代表大会常务委员会颁布的《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》，以及附属刑法即其他非刑事法律、法规中关于犯罪及其刑事责任的规定部分。 在研究刑法各论的时候，必须依据国家立法机关对各种具体犯罪所作的立法解释以及最高司法机关对刑法规定的各种具体犯罪所作的司法解释进行研究。研究刑法各论的意义在于有助于正确区分罪与非罪的界限；有助于正确区分此罪与彼罪的界限；有助于对具体案件的犯罪人正确适用刑罚；有助于深化理解刑法总论的一般原理和原则；有助于刑事立法的修改与完善。 二、刑法分则与刑法总则的关系 ■刑法总则所规定的内容，刑法分则所规定的内容；刑法总则与刑法分则的关系 【分析】刑法总则规定的是犯罪和刑罚的一般原理、原则，包括刑法的任务、基本原则、适用范围、构成犯罪的一般要件、刑事责任、共同犯罪、刑罚的种类及刑罚的具体运用制度等内容，是定罪与量刑过程中的一些共同性的问题，而刑法分则规定的则是各种具体犯罪的犯罪构成条件及刑罚，包括罪状、罪名及刑罚种类和量刑幅度等内容。 需要注意的是，这里所说的刑法分则，包含了刑法典的分则部分以及单行刑法和附属刑法关于犯罪和刑罚的规定内容。 刑法分则和总则的内容之间具有密切的联系，属于犯罪与刑罚的具体规定与抽象规定之间的关系，刑法总则指导分则的运用与研究，分则使总则的规定具体化。一方面，刑法总则规定的一般原理、原则，对于刑法分则的具体运用具有指导作用，在理解和适用刑法分则的规定时，必须考虑到刑法总则的原理与规定。另一方面，刑法分则是总则的具体化，是刑法总则原理和原则的具体运用。在认定和处罚犯罪过程中，必须既考虑刑法总则的一般规定，也要考虑刑法分则的具体规定。 三、刑法各论的体系 ■犯罪的分类和排序 【分析】各国刑法中因犯罪分类的标准不同而形成不同的刑法分则体系；我国刑法分则采取大类制方式，将犯罪划分为十大类，即危害国家安全罪，危害公共安全罪，破坏社会主义市场经济秩序罪，侵犯公民人身权利、民主权利罪，侵犯财产罪，妨害社会管理秩序罪，危害国防利益罪，贪污贿赂罪，渎职罪和军人违反职责罪。我国刑法分则将犯罪划分为十大类的主要依据是犯罪的同类客体，对十大类犯罪进行排列的依据主要是以各类犯罪的危害程度大小为序，由重至轻依次排列；各类犯罪中的具体犯罪的排列依据是以社会危害程度的大小由重至轻排列为主，兼顾罪与罪之间的内在联系。对此应当正确理解。“对十大类犯罪进行排列的依据主要是以各类犯罪的危害程度大小为序，由重至轻依次排列”，是从总体上来说的，并不表明排在第八类的贪污贿赂罪就比排在前几类犯罪的社会危害程度小；同样，“各类犯罪中的具体犯罪的排列依据是以社会危害程度的大小由重至轻排列为主”也不表明排在故意伤害罪之后的强奸罪就比前者轻。一定要从立法的精神上去理解和把握刑法各论的体系。 刑法各论是刑法学的重要组成部分，刑法各论的体系是依据刑法分则

论计算机网络诈骗犯罪刑法对策

论计算机网络诈骗犯罪刑法对策 吴思博周丽君在计算机网络技术日趋成熟的今日，国际互联网的日益推进和迅猛发展，为全人类建构起一个快捷、便利的虚拟世界，依托于网络的发展，社会经济、文化、政治生活正经历一场史无前例的变革，但由于网络经济的安全保护和法律保障体系存在严重缺漏，使得网络经济领域成为犯罪滋生的温床，其中利用计算机实施网络诈骗的犯罪尤为严重。形形色色的网络犯罪给这场变革提出了全方位、不容忽视的挑战。本文针对计算机网络，利用网络进行诈骗犯罪的新特征，种类，犯罪构成，未完成形态及危害结果等方面立足于刑法学的立场，提出自己的观点。 未来的世界，将是网络化的世界;未来的中国，也将是网络化的中国。然而，当人们为进入数字化生存而欢呼的同时，也日益感觉到一种前所未有的威胁正向我们逼近——这就是利用计算机所实施的网络犯罪。因此，有必要对这一问题加以探索。 一、计算机网络诈骗犯罪的概述 所谓计算机网络，就是两台以上的计算机以直接或者通过电话线的方式连接起来，以实现信息和资源共享的系统。计算机网络诈骗罪，就是普通的诈骗罪在这个虚拟世界中的变形，是指以非法占有为目的，利用计算机通过互联网采用虚拟事实或者隐瞒事实真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。 (一)计算机网络诈骗犯罪的种类

由于计算机网络诈骗犯罪可以不亲临现场的间接性特点，表现出形式多样的不同于传统诈骗罪的计算机网络诈骗犯罪。 1. 利用网上拍卖实施的诈骗犯罪 计算机网络诈骗犯罪中发生最多的是网络拍卖诈骗，受害人大多是付款后或收不到商品或收到的商品不如卖主所承诺的那样值钱，或者干脆一文不值。 2. 利用Modem拨叫国际长途的诈骗犯罪 犯罪行为人诱使上网者下载一个“浏览工具”或者“拨号器”，以便免费登陆成人网站。而所谓“拨号器”就会悄悄切断Modem的当前连接，转而通过拨通一个国际长途号码连接上互联网。这样，用户会在不知不觉中损失一大笔电话费。 3. 利用互联网骗取信用卡的诈骗犯罪 网络信用卡诈骗犯罪是指通过计算机系统，利用可网上支付信用卡的功能、特性，出于诈骗意图为自己或第三人获取经济利益，故意实施诈骗行为导致他人财产损失的行为。这类犯罪与一般诈骗的主要差别在于它利用了计算机、网络和可网上支付信用卡的特性、功能，犯罪方法与传统犯罪迥然不同，新犯罪形式多种多样、层出不穷。网络信用卡诈骗的危害最严重带来的新的法律问题最多。 4. 利用互联网提供特许权的诈骗犯罪

截贿行为的刑法性质.

“截贿”行为的刑法性质辨析 【内容提要】“截贿”行为的刑法性质之争，完全囿于现有关于占有不法原因给付财物性质的各种理论都难以得出妥当的结论。可以通过刑法规范本身，分析委托人向受托人交付财物以及受托人是否向“受贿人”转送财物的刑法规范评价，进而对财物的性质（是否属于犯罪工具性财物）作出评判，在此基础上，根据“截贿”的不同手段，分别界定为诈骗、侵占以及事后不可罚的行为。 【关键词】截贿，介绍贿赂行贿，不法给付 一、问题的提出 “截（劫）贿”并非规范的法律用语，而是泛指贿赂案件中被日常生活所提炼的一种“吃黑”现象，即在介绍贿赂案件中，行为人受托向受贿人转交贿赂的过程中，出于非法占有目的，截取贿赂的全部或者一部分归己所有的情况。近年来，腐败案件的查处中，不时牵连出“截贿”案件。与刑法理论中有关占有不法原因给付财物性质的争议一样，“截贿”行为的刑法定性也历来是颇有争议的理论与实践问题。 笔者随机梳理了近两年来全国法院数十个涉及“截贿”案件的最新判决，除了行为人谎称可以有关系帮助介绍贿赂而实际上没有能力或者根本就没有联系，其占有请托人款项的行为大都以诈骗罪定罪外，行为人在介绍贿赂过程中，截留部分款项的，如何处理，司法机关仍未形成统一的裁判规则。多数裁判一旦认定行为人的行为构成介绍贿赂，对行为人的“截贿”行为也就不再作单独评价，而只是将“截贿”所占有的财物作为非法所得予以没收。 【案例1】2009年下半年，被告人孙某得知司某在运作某经济适用房项目时，向司某提议可以找房地产管理局局长王某帮忙，司某先后拿30万元给孙某，转交给王某，孙某将其中18万元转交给王某，余款被其占为己有。法院审理后认为，孙某在行贿人司某和受贿人王某之间实施沟通、传递贿赂财物，在未经行贿人司某同意的情况下，将用于行贿的款项据为己有，所得财物属于非法所得。根据《刑法》第64条的规定，予以没收。[1]可以说，作为非法所得没收是“截贿”行为通常的司法处理。 不过，也有少数裁判，认定行为人“截贿”占有的款项仍属于委托人的，委托人是被害人，明确案发后行为人将“截贿”款项主动退还给委托人的，可以作为从宽处罚的情节。[2]或者认定，行为人收到请托人让其转送的款项后，只将其中部分转送，其余的谎称已经转送而实际占为己有的情况下，应构成诈骗罪，追缴后直接发还被害人（委托人）。[3] 值得关注的是，刑法上不予保护的财物在一些民事判决中却有不同的评价。委托人就行为人的“截贿”行为提起民事诉讼后，法院裁判认定介绍贿赂人取得的财物属于不当得利，应当返还给委托人。 【案例2】2006年4月，委托人袁某向受托人刘某提出愿意花钱为其父母办理假退休手续，以骗取退休金和为袁某找工作。为此，袁某先后一共交给刘某155000元，刘某将其中29000元用于行贿某劳保管理所的微机室主任张某。由于最后未能办成，2007年6月，委托人袁某向检察机关举报张某和刘某的犯罪。张某以受贿罪被定罪量刑。刘某以介绍贿赂罪被

论刑法的宪法性界限(一)

论刑法的宪法性界限(一) 论文关键词：宪法性界限人权保障保护功能 论文摘要：纵观当今世界，刑法的人权保障机能早已深人人心，并通过以辅助原则为代表的一系列宪法性界限得到确认。然而中国在这一领域的情况不容乐观：宪法实践的缺失和人权保障的迟滞，导致中国刑法尚未建立起完善的宪法性界限，这不符合法治进步的要求。本文首先介绍了相对先进的美国刑法的宪法性界限，之后就中国刑法应建立以人权保障为核心的宪法性界限的必要性和途径进行了论述。 英国哲学家、法学家边沁曾说过：“温和的法律能使一个民族的生活方式具有人性；政府的精神会在公民中间得到尊重。”而作为规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律，刑法往往体现为借国家公权力名义，直接以强制性刑罚限制或剥夺公民包括财产、政治权利、人身自由甚至生命在内的某种权益。因此，刑法的“温和”程度——即宪法性界限问题便变得尤为重要。原因在于，宪法本身就是以制约国家权力、保障公民权利为根本宗旨的，而在国家权力中刑罚权直接涉及对公民的生杀予夺，其一旦被滥用后果将不堪设想。因此，在刑法中建立起完善的宪法性界限是十分必要的。 笔者认为，保障人权应是刑法的宪法性界限最根本的出发点。正如日本刑法学者西原春夫所言：“刑法还有保障机能，即行使保护犯罪行为者的权利及利益，避免因国家权力的滥用而使其受害的机能。”而这一出发点的依据正是宪法。完善的宪法是权利至上的宪法，其首要机能便是对公民人权的保障。作为国家的根本大法，宪法在国家法律体系中具有最高法律效力。刑法作为普通法律，其制定须符合宪法精神和原则，任何违背宪法的内容都是无效的。因此，若在刑法中建立起以人权保障为核心的宪法性界限，将意味着刑法对于宪法人权保障机能的充分认同，从而保证刑罚权的启动受到作为“人权大宪章”的宪法的严格限制。 下面，本文将在对比以完善的宪法性界限闻名于世的美国刑法的基础上，阐述笔者对于中国刑法宪法性界限的现状和发展的一点看法。 一、美国刑法的宪法性界限——以禁止性规范为刑法树立界限 自订立之初就被确立为“全国最高之法律”的美国宪法，其正文及修正案中的大量有关人权保障的条款直接严格制约着刑法的制定与适用，联邦及各州在刑事立法过程和司法执行过程中均不得违反宪法的相关规定。因此，美国刑法的宪法性界限并不直接体现在刑法条文中，而表现为宪法通过树立禁止性规范严格限制刑事立法权、司法权的使用。“以宪法制约刑罚权的积极意义，正在于防止它的滥用，因为不受制约的权力必定走向腐败。保护(社会)权利最得力的工具常常也是侵犯(个人)权利最厉害的手段。给制定和适用刑法设置合理的限制，其目的是要在保护社会利益和保护个人利益之间取得平衡。” 具体到美国宪法中为刑法树立界限的条文，可以归纳为三类： 1．刑事立法限制 正文第1条(禁止“剥夺公权法案”和禁止事后法)中规定，禁止国会及州议会通过剥夺公民权利和追溯既往的法律，可以说直接提出了对刑法立法的禁止性条款，即不得制定溯及既往的刑法。 2．刑罚权限制——不得将行使宪法保护的权利定为犯罪 修正案第l条(禁止剥夺公民的宗教信仰自由、言论出版自由、集会请愿自由)、第2条(禁止剥夺公民备带武器以自卫的权利)、第5条(禁止剥夺公民作为刑事被告享有的沉默权)、第8条(禁止对公民施以残酷和非常的刑罚)和第l3条(禁止奴役公民或强迫其劳役)规定的宪法权利不受侵犯。“即国会不得制定禁止宪法权利的法律，不得将行使宪法权利的行为规定为犯罪。”这就为刑法中关于入罪、刑罚的规定预先树立了无法逾越的界限。 3．正当程序条款限制 即在宪法中规定“法无明文不为罪”(即罪的法定)、“法无明文不处罚”(即刑的法定)等原则及立

第二十七章参考答案

第二十七章渎职罪 一、名词解释 1．故意泄露国家秘密罪，是指国家机关工作人员或非国家机关工作人员违反保守国家秘密法的规定，故意泄露国家秘密，情节严重的行为。 2．私放在押人员罪，是指司法人员私放在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯的行为。 3．传染病防治失职罪，是指从事传染病防治的政府卫生行政部门的工作人员严重不负责任，导致传染病传播或者流行，情节严重的行为。 4．动植物检疫徇私舞弊罪，是指动植物检疫机关的检疫人员徇私舞弊，伪造检疫结果的行为。 5．阻碍解救被拐卖、绑架妇女、儿童罪，是指对被拐卖、绑架妇女、儿童负有解救职责的国家机关工作人员，接到被拐卖、绑架妇女、儿童及其家属的要求或者其他人的举报，而对被拐卖、绑架妇女、儿童不进行解救，造成严重后果的行为。 二、单项选择题 1．B 2．A 3．D 4．C 5．D 6．C 7．A 8．A 三、判断题 1、√ 2、× 3、× 4、× 5、× 6、× 7、× 8、√ 四、多项选择题 1．BC 2．AB 3．BC 4．ABD 5．ABCD 五、简答题 1．故意泄露国家秘密罪与为境外的窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪的区别 答：两罪的不同点在：（1）侵犯的客体不同，前罪侵犯的是国家的保密制度，后罪侵犯的是国家安全；（2）客观构成要件不同。其一，前者不要求将秘密泄露给特定对象，后者必须是境外的组织、机构、人员等；其二，前者要求情节严重才构成犯罪，后者没有相关构成要求；其三，前者泄露的是国家秘密。后者还包括情报。 2．徇私枉法罪与民事、行政枉法裁判罪的异同点 答：两罪的不同点：（1）侵犯的客体不同，前者侵犯的是刑事诉讼活动和刑事司法公正，后罪侵犯的是民事、行政审判的正常活动及相关司法公正；（2）客观表现不同，前者不仅可发生在审判活动中，而且可以发生在其他诉讼阶段，后者只发生在审判中；（3）行为对象不同，前者针对一般公民和刑事案件被告人或者嫌疑人，后者针对民事、行政诉讼活动当事人。 3．简述传染病防治失职罪的构成 传染病防治失职罪，是指从事传染病防治的政府卫生行政部门的工作人员严重不负责任，导致传染病传播或者流行，情节严重的行为。本罪的构成如下：

渎职罪司法解释全文

渎职罪司法解释全文 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释(一)》已于2012年7月9日由最高人民法院审判委员会第1552次会议、2012年9月12日由最高人民检察院第十一届检察委员会第79次会议通过，现予公布，自2013年1月9日起施行。 关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释(一) (2012年7月9日最高人民法院审判委员会第1552次会议、2012年9月12日最高人民检察院第十一届检察委员会第79次会议通过) 为依法惩治渎职犯罪，根据刑法有关规定，现就办理渎职刑事案件适用法律的若干问题解释如下： 第一条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十七条规定的“致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失”： (一)造成死亡1人以上，或者重伤3人以上，或者轻伤9人以上，或者重伤2人、轻伤3人以上，或者重伤1人、轻伤6人以上的; (二)造成经济损失30万元以上的; (三)造成恶劣社会影响的; (四)其他致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的情形。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十七条规定的“情节特别严重”： (一)造成伤亡达到前款第(一)项规定人数3倍以上的; (二)造成经济损失150万元以上的;

(三)造成前款规定的损失后果，不报、迟报、谎报或者授意、指使、强令他人不报、迟报、谎报事故情况，致使损失后果持续、扩大或者抢救工作延误的; (四)造成特别恶劣社会影响的; (五)其他特别严重的情节。 第二条国家机关工作人员实施滥用职权或者玩忽职守犯罪行为，触犯刑法分则第九章第三百九十八条至第四百一十九条规定的，依照该规定定罪处罚。 国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，因不具备徇私舞弊等情形，不符合刑法分则第九章第三百九十八条至第四百一十九条的规定，但依法构成第三百九十七条规定的犯罪的，以滥用职权罪或者玩忽职守罪定罪处罚。 第三条国家机关工作人员实施渎职犯罪并收受贿赂，同时构成受贿罪的，除刑法另有规定外，以渎职犯罪和受贿罪数罪并罚。

我国生态环境刑法保护的对策探析

我国生态环境刑法保护的对策探析 发表时间：2017-11-01T19:37:04.513Z 来源：《基层建设》2017年第21期作者：袁立华 [导读] 摘要：在今天，生态环境保护已经成为了全世界普遍关注的重大课题。如何保护生态环境，并不是一项简单的技术性问题江苏振强律师事务所江苏省江阴市 214431 摘要：在今天，生态环境保护已经成为了全世界普遍关注的重大课题。如何保护生态环境，并不是一项简单的技术性问题，而已经或者说是必须上升为一种理念，即生态文明。生态文明，是指人类在改造自然以造福自身的过程中，不断克服其负面效应，为实现人与自然的和谐关系，建设有序的生态运行机制和良好的生态环境所取得的物质、精神、制度等方面成果的总和。 关键词：生态环境；生态法益；刑法保护 1导言 2014年4月24日修订的《中华人民共和国环境保护法》（以下简称“新《环境保护法》”）自2015年1月1日生效。新《环境保护法》的颁布，是我国环境问题日趋严重的背景下生态文明建设的及时答卷。随着新《环境保护法》的施行，近两年围绕该法展开的研究深度不断拓展，质量明显提升，新著佳作纷纷发表，获得广泛重视。 2刑法介入环境保护的必要性 生态问题与环境问题的蔓延、加剧，已经对人类的基本安全形成了严重威胁，这也迫使人们不得不开始反思传统的自然观和旧式的生产方式，同时也开始采取一系列措施挽救和保护生态环境。就国家层面而言，环境的保护主要是通过立法来规定相应的民事、经济赔偿和行政、刑事处罚来实现的。在整个法律体系中，刑法是其他部门法的保障法，如果把其他部门法比作“第一道防线”，形法则是“第二道防线”，没有刑法做后盾、做保证，其他部门法往往难以得到彻底贯彻实施。因此，刑法介入生态环境领域具有其自在的必要性。 3完善生态环境刑法保护的有效措施 3.1确立生态法益在刑法中的独立地位 犯罪价值判断的重要标准就是法益，不同的法益选择会直接导致犯罪构成设计和罪状表述的差异，并最终决定某些行为是否构成犯罪。欲发挥刑法对生态环境严格而有效的保护，就应在环境犯罪中首先确立优先保护生态利益的价值准则，即把对生态利益的损害作为定罪和量刑的标准。 我国刑法对生态环境的保护是以生态利益为主要保护目标的，未将环境严重损害的情况包括在内。有关生态环境犯罪的刑法规定也多表现为对人身和财产利益的保护，这正是传统的人本主义价值观念导向的结果，更是我国刑法中生态法益缺失的客观表现。 3.2完善刑法关于环境犯罪的犯罪形态及罪名的设置 3.2.1增设危险犯 由于生态环境污染的危害性不仅容易使众多人的生命健康和财产遭受损害，而且经污染、破坏后欲消除危害、治理污染往往要花费巨大的财力、物力。因此，在对待环境问题上应树立“预防为主，防治结合”的全过程控制理念，这是与现行的环境犯罪结果犯所体现的“末端治理”相对应的一种环保理念。生态环境犯罪的危险犯是指行为人违反国家法律法规所实施的危害生态环境的行为，足以造成生态环境的污染或者破坏，而使自然和人的生命、健康和公私财产处于危险状态。对于危险犯，我国的环境资源法仅规定了追究行政责任的条款，而无追究刑事责任的条款。这就使我国的法律制裁落后于实践的要求，不利于及时有效地保护环境。 3.2.2确立环境犯罪严格责任制 严格责任是指对于某些特殊的案件，只要检察官证明有犯罪事实存在且是由被告实施的，即使主观无罪过，被告也要被定罪。将这种责任应用在环境侵权领域，则是指对那些严重污染或破坏环境的行为不论主观罪过如何，一律加以刑事制裁。目前我国的环境犯罪已经到了触目惊心的程度，迫切需要采取行之有效的保护措施。但是有学者指出，我国不应确立环境犯罪严格责任制。因为严格责任制违背了我国刑法学总则所规定的主客观相统一的原则，将无过错行为人定为罪犯处以刑罚，会造成“超犯罪化”的倾向，会给刑罚的威慑力带来极大的消极影响。 3.2.3完善环境犯罪罪名设置 我国的环境犯罪采用的专章（节）式，将其集中设置在刑法第六章妨害社会管理秩序一节中。但是由于环境犯罪行为的复杂性、多样性，以及环境犯罪危害所具有的影响的长期性、后果的灾难性、方式的隐蔽性、危害的潜伏性等特点，仅用一部稳定的法典将包罗万象、复杂多变的环境犯罪全部囊括其中是不切实际的。目前，我国刑法所规定的环境犯罪罪名仅限于与人类生活密切相关的环境要素，仅倾向于对人类利益的保护，这已不能适应我国环境保护的现状。因此，在刑法中确立独立的生态法益之后，应增设客体为环境要素的罪名，如废物危害环境罪、非法从事核设施罪、非法处置核燃料罪、污染水域罪、污染空气和噪声罪等。 3.3改革现行环境犯罪的刑罚措施 3.3.1扩大罚金刑的适用 在环境犯罪中，国际上以罚金刑代替自由刑的立法趋势表现比较明显。一方面，是因为环境侵权犯罪中过失犯罪占绝大多数，而且单位犯罪比较突出，对于无生命实体的单位来讲，适用罚金刑更为适宜。另一方面，环境犯罪作为一种贪利型犯罪，与自由刑、生命刑相比较，罚金刑更具有惩罚的严厉性、经济性，也有利于弥补环境犯罪行为所造成的危害后果。 3.3.2增设资格刑 生态环境犯罪大部分都是单位犯罪，而适用资格刑对单位进行惩处较自由刑及罚金等现存的附加刑，更有针对性和实效性。但我国刑法中对于资格刑的规定仅限于剥夺政治权利，这显然不够。为此我国刑法可以增设资格刑的规定，如禁止从事某种营业、解散犯罪法人、剥夺荣誉称号、禁止向公众募捐、暂时或永久剥夺从事某种职业的权利、禁止从事特定业务、剥夺荣誉称号等。 4结束语 总之，刑法，作为社会秩序维护的最后一道屏障，也是现代法治重要的组成部分，在承担构建生态文明重任上责无旁贷。生态文明视域下，环境刑法必须培养起生态法益的独立认知，这是刑法之于环境问题的当务之急，更是实现人与自然和谐发展的长远之计。同时，在具体保护路径上，刑法的内部构造与相关设计应当有所改良，如此才能有效地应对复杂多变而又前路艰难的生态环境问题。当然，正如培根所言，“对于一切事物，尤其是最艰难的事物，人们不应期望播种与收获同时进行，为了使它们逐渐成熟，必须有一个培育的过程”。生态

张明楷《刑法学》笔记整理

第一编刑法基础论 第一章刑法概说 司法法的指导原理是法的安定性，行政法的指导原理是合目的性。 本书认为，刑法的机能是法益保护与人权保障，行为规制机能基本上是法益保护机能的反射效果。 规范与条文并非等同 总则规范基本上是裁判规范，分则规范当然也是裁判规范但大多是行为规范。 立法解释：在刑法实行过程中，立法机关对发生歧义的规定所做的解释。 法治与人治的对立表现在：统治的主体是不是人？统治的方法是否恣意？ 法的制定者、执行者与裁判者必须分离。 刑法条文需要明确界限的问题与具体应用法律的问题难以甚至不可能区分。 本书认为，立法机关不宜做出立法解释。 针对司法解释，本书认为，合适的做法应是，最高法院以及高级法院开庭审理案件，制作有充分理由的裁决书，以其中的判决理由及判决理由所形成的规则指导下级法院。 “解释的实质的容许范围，与实质的正当性（处罚的必要性）成正比，与法文通常语义的距离成反比。”（前田雅英） 不是限制字面含义而是在刑法规定之外附加条件的，不是缩小解释，可能是目的性限缩。 遇到不明确的规定时，应当通过明确的规定阐释不明确的部分，而不应当以某种规定不明确为由而否定明确的规定。 对用语作相对解释，实质上也是体系解释。 历史解释并不意味着只是探讨立法原意，而是要根据历史参考资料得出符合时代的结论。 当不同的解释方法得出多种结论或不能得出妥当结论时，就以目的解释来最终决定。 虽然刑法在制定时是国民意志的体现，但解释者的根本标准，是解释时的国民意志。 第二章刑罚的基本原则 一般认为，从法律规定上看，罪刑法定原则的最先来源是1215年英王约翰签署的大宪章第39条的规定。现代意义上的罪刑法定原则的法律渊源是法国1789年的《人权宣言》、1791年的法国宪法与1810年的法国刑法典。 罪刑法定原则严格意义上的思想渊源，是三权分立思想与心理强制说。现在一般认为，罪刑法定原则的思想基础主要是民主主义与尊重人权主义，或者说是民主与自由。 虽然习惯法不能成为刑罚的渊源，但它仍然是人们在解释犯罪构成要件和判断违法性、有责性时，必须考虑的因素。另外，在存在有利于行为人的习惯法，行为人以习惯法为根据实施行为时，可能以行为人缺乏违法性认识的可能性为由，排除犯罪的成立。 之所以允许有利于被告人的类推，是因为刑法中存在一些有利于被告人的规定。 如何厘定扩大解释与类推解释的界限： 1、从用语含义上说，扩大解释所得出的结论，没有超出刑法用语可能具有的含义，而类推解释超出。 2、从概念的相互关系说，扩大解释没有提升概念的阶位，而类推解释是将所要解释的概念提升到更上位的概念做出的解释。 3、从着重点上说，扩大解释着眼于刑法规范本身，仍然是对规范的逻辑解释。类推解释着眼于刑法规范之外的事实，是对事实的比较。 4、从论理方法上说，扩大解释是扩张性的划定刑罚的某个概念，是应受处罚的行为包含在该概念中。类推解释则是认识到某行为不是刑罚处罚的对象，而已该行为与刑法规定的相似性为具有同等的恶害性为由，将其作为处罚的对象。

曲新久《刑法学》(第4版)(复习笔记 第二十八章 渎职罪)【圣才出品】

第二十八章渎职罪 一、一般国家机关工作人员的渎职罪 1．滥用职权罪 （1）概念 滥用职权罪，是指国家机关工作人员滥用职权，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。 （2）构成要素 ①客观的构成要素 a．行为主体是国家机关工作人员，非国家机关工作人员滥用职权，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，根据其性质和情节成立其他犯罪，不成立本罪。 b．客观行为表现为滥用职权，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。滥用职权是指违反法律规定的权限和程序、非法地行使本人职务范围内的权力，或超越其职权，擅自决定或处理没有具体决定、处理权限的事项。 ②主观的构成要素 通说认为本罪主观罪过形式一般是过失，但也不排除故意。 （3）认定 《刑法》第397条规定“本法另有规定的，依照规定”。国家机关工作人员滥用职权的行为触犯《刑法》第397条的普通法条，同时触犯特别法条的，按照特别法优于普通法的原则处理，即以特别法条规定的犯罪定罪量刑。 2．玩忽职守罪

（1）概念 玩忽职守罪，是指国家机关工作人员玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。 （2）构成要素 ①客观的构成要素 a．行为主体为特殊主体，即具有国家机关工作人员身份的人，一般国家工作人员不能成为本罪的主体。 依据2002年12月28日全国人大常委会关于渎职罪主体适用问题的立法解释，虽未列入国家机关工作人员编制但在国家机关中从事公务的人员，在代表国家行使职权时，有玩忽职守行为，构成犯罪的，依照《刑法》关于玩忽职守罪的规定追究刑事责任。 b．客观行为表现为行为人严重不负责任，工作中草率马虎，不履行或者不正确履行公职致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失。 “不履行”，是指违背职责要求，未履行根据职责应当履行的职责。 “不正确履行”，是指违背职责要求，不按照法定的条件、程序和方式履行职责。 不履行一般表现为不作为，不正确履行则表现为作为，或者作为与不作为相互交织。 ②主观的构成要素 本罪主观方面是过失，即行为人应当预见自己玩忽职守的行为可能致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失或者已经预见而轻信能够避免，以致这种重大损失发生的严重不负责任的心理态度。 （3）玩忽职守罪认定 ①本罪与滥用职权罪的界限 a．二罪的共同点

最新渎职罪立案标准

最新渎职罪立案标准 渎职罪是一种典型的职务犯罪，那么，关于渎职罪您了解多少呢？最新渎职罪立案标准是怎样的呢？渎职罪的量 刑是怎样的？渎职罪法规包含了哪些方面的呢？渎职罪主 要分哪几种类型呢？渎职罪的构成要件是怎样的呢？1渎职罪是什么意思渎职罪是指国家机关工作人员利用职务 上的便利或者徇私舞弊、滥用职权、玩忽职守，妨害国家机关的正常活动，损害公众对国家机关工作人员职务活动客观公正性的信赖，致使国家与人民利益遭受重大损失的行为。刑法规定渎职罪是为了保护国家机关的正常活动以及公众 对国家机关工作人员职务活动客观公正性的信赖。渎职罪，是一种职务上的犯罪，是国家机关工作人员和从事公务的人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊，妨害国家机关的正常管理活动，致使国家和人民利益遭受重大损失的行为。在1979年刑法中，渎职罪只有八个条款、九个罪名，而且是与贪污贿赂犯罪等规定在一起的，范围比较宽泛，有的法定刑也偏轻，不利于打击渎职犯罪，加之现实经济生活中国家机关工作人员滥用职权、严重不负责任给国家和人民造成重大经济损失的新情况不断出现和增...阅读全文2渎职罪的构成要 件一、主体要件渎职罪的犯罪主体限定为国家机关工作人员。国家机关包括权力机关、行政机关、审判机关、检察

机关和军事机关，党委、政协、企事业单位、群团组织都不属国家机关范畴，司法实务中出现了协管、协警及治安联防人员受国家机关的委托从事公务的现象。为此：全国人民 代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第九章渎职罪主体适用问题的立法解释规定：在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，或者在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组阅读全文3渎职 罪主体的司法解释我国渎职罪主体的司法及立法解释：一、对“国家机关工作人员”的司法解释刑法缩小渎职罪的主体范围，其目的是从严治吏，保护公共财产、国家和人民利益免遭重大损失，但是由于刑事法网本身不严，直接影响了司法实践中法律适用的效果。在办案实践的推动和呼吁下，最高司法机关不得已而采取了一系列应急措施，就渎职罪的主体问题作出扩大解释，以填补刑法漏洞。由于检察机关肩负着查处渎职犯罪的重任，因此，检察实践中反映出来的问题最多，各级检察机关要求扩大渎职罪主体的呼声也最强烈。正是在这种办案实践的大力推动下，最高人民检察院连续出台了一系列司法解释。这些司法解释大致可以分为以下三类：一是对具有行政职责或管理职权的事业单位的工作人员依照法律从事公务时，以国家机关工作人员论的解释。这类解释目前有四个，即《对【关于中国证监会主体认定的请示】的答复函》、阅读全文4渎职罪的分类刑法分则第九章

刑法分论习题集

第二十章刑法各论概述 1.什么是罪状？罪状分几种？怎么认识他们各自的特点？ 【答案】（1）罪状，是指刑法分则中包含罪刑关系的条文对具体犯罪及其主要构成要件的描述。 （2）叙明罪状，在罪状中，对具体犯罪构成的主要特征，做出较为具体的描述。 简单罪状，在罪状中对具体犯罪构成的主要特征进行简单描述而没有超出罪名的概括。 引证罪状，引用同一法律中的其他条款来说明或者确定某一具体犯罪构成的特征 空白罪状：又称参见罪状，但其具体特征要参照其他有关法律、法规来确定。 2.什么是法定刑？法定刑分几种？怎样认识他们各自的特点？ 【答案】（1）刑法看是规定什么是犯罪及其如何处罚的法律规范。 （2）分为刑法典，单行刑法，非刑事法律中的刑事责任条款 第二十一章危害国家安全罪 一、危害国家安全罪与普通刑事犯罪的区别是什么？ 危害国家安全罪侵害了国家安全，而其他普通的刑事犯罪只是侵害了部分法益。 1、危害国家安全罪特征： (1)犯罪主体：自然人，某些犯罪最需要具有特定的身份。 (2)主观方面：故意 (3)客观方面：12种危害国家安全的行为。 (4)犯罪客体：国家安全。 2、刑事犯罪分则： (1)危害国家安全罪 (2)危害公共安全罪 (3)破坏社会主义市场经济秩序罪(包括走私、销售伪劣产品、诈骗等) (4)侵犯公民人身权利、民主权利罪(杀人等) (5)侵犯财产罪(抢劫、盗窃等) (6)妨害社会管理秩序罪(卖淫嫖娼、妨害司法等)

(7)危害国防利益罪 (8)贪污贿赂罪 (9)渎职罪 (10)军人违反职责罪 二、武装叛乱和武装暴乱的区别是什么？ 武装叛乱与武装暴乱的区别主要是，行为人是否以境外组织或境外敌对势力为背景。武装叛乱是投靠或意图投靠境外组织或境外敌对势力，具有投敌叛变之性质，这是犯罪分子的主要倾向；而武装暴乱只是发生在境内直接同国家和政府对抗，而没有投靠境外的意图或联系。虽然武装暴乱犯罪的过程中也不排除犯罪人可能会与境外组织、敌对势力相勾结，进行某种联系，但其暴力骚乱活动主要锋芒是针对着国家和政府。 本罪是行为犯，只要有组织、策划、实施武装叛乱、暴乱的行为，不论是否得逞，是否造成严重后果均构成犯罪。 本罪是选择性罪名，组织、策划、实施武装叛乱的，构成武装叛乱罪；组织、策划、实施武装暴乱的，构成武装暴乱罪。 {三}.某甲原系某国家，机关的领导干部，1998年随本单位组团赴某国考察。考察结束后未经请示批准，脱离组织，滞留不归。一年后经，调查发现其在滞留期间，曾向所在国情报机关提供了我国重要的政治、经济情报，获取了大量财产作为报酬。2000年化名潜回国内继续搜集情报时，被抓获归案。 问：本案被告人构成何？罪是一罪还是数罪？ 【答案】一、构成叛逃罪（行为犯） 甲系国家干部，因公到某国考察，未经请求，脱离组织，滞留不归。 该情节属于：在“履行公务期间，擅离岗位，叛逃境外或者在境外叛逃”，因此甲构成叛逃罪。 二、构成为境外（窃取、刺探、收买）非法提供国家秘密罪或间谍罪 甲在滞留期间，曾向所在国情报机关提供了我国重要的政治、经济情报，并获取了大量钱财作为报酬。 1、如甲明知出卖情报的对象是间谍机关，则构成间谍罪； 2、如甲不知出卖情报的对象是间谍机关，则构成境外非法提供国家秘密罪； 三、构成间谍罪或为境外窃取、刺探、（收买、非法提供）国家秘密罪

张明楷刑法学笔记

张明楷刑法学笔记 绪论 一、刑法学与刑事法学 最广义的刑法学是研究犯罪及其法律后果的一切学科，研究对象包括实体的刑法规范，犯罪原因与对策、刑事诉讼程序、刑罚的执行内容等（即刑事法学）。 广义的刑法学是指解释现行刑法（刑法解释学）、研究刑法历史（刑法史学）、比较不同刑法（比较刑法学）的学科。 狭义的刑法学，仅指刑法解释学。 19世纪以前的刑法学是指刑事法学。 一、刑法解释学与刑法哲学的关系 刑法解释学以解释现行刑法为主要任务，刑法哲学以研究刑法关于犯罪及其法律后果的规定的哲学基础为主要任务二者的关系是：离开哲学的解释学没有哲学基础，容易出现就事论事的解释，难以使刑法学深入发展，离开刑法解释学的刑法哲学，由于未涉及刑法的具体规定容易出现空泛的议论，难以适用于司法实践，诚所谓“没有诠释的议论是空泛的，没有分析的诠释是盲目的。” 三、学派之争与学术发展 （一）旧派与新派的产生 一）旧派分为前期旧派和后期旧派 前期旧派是18世纪中后期到19世纪前半期的旧派，这一时期的旧派刑法理论以社会契约论、自然法理论为基础，具体表现为否定封建刑法，封建刑法的特点有： 1、干涉性 2、恣意性 3、身份性 4、残酷性 上述四特点的成因在于国家权力的集中性、庞大性与绝对性。 代表人物及其主要观点： 1、贝卡利亚：国家权力是市民在最小限度内提供的自由组成，一份份最少量自由的结晶形 成刑罚权，刑罚超过了保护集存的公共利益这一需要，他本质上就是不公正的。——排除恣意性，刑罚越公正，君主为臣民保留的安全就越神圣不可侵犯，留给臣民的自由就越多———排除干涉性，以死刑证明法律的严峻并无益处——排除严酷性。 2、费尔巴哈：限制国家刑罚权。1）、罪刑法定原则2）、科刑以行为为标准而非行为人标准费尔巴哈最大的功绩在于将罪刑法定主义、法律与伦理严格区别的思想纳入刑法理论体系之中。 3、边沁：国家权力具有无限性和不可分割性，但国家权力必须受其存在目的——保证臣民的福利的限制。为此，他主张四种其情况下不适用刑法1、不存在现实之罪时2、不会产生好效果时3、通过更温和的手段同样可行时， 4、刑罚之恶超过罪行之恶时 边沁反对肉刑，认为，死刑不是唯一能够抑制杀人欲望的刑罚，对轻微之罪不得适用死刑。 3、泷川幸辰：刑法存在的理由在于它是犯人的大宪章。 概言之，前期旧派基本上都主张自由意志、行为主义、道义的责任、报应刑、一般预防。后期旧派：是在前期旧派反驳新派的基础上而形成的 二）新派 新派产生的原因： 1、二次工业革命带来的社会的、经济的变化，反映在犯罪领域，犯罪率上升，累犯特别是 常习犯、少年犯急剧增加，德国的当时的刑法对此现象未作考虑，从而在新的犯罪现