国有土地使用权出让合同法律性质的理论界定

国有土地使用权出让合同法律性质的理论界定

国有土地使用权出让制度的出现，是国有土地使用制度改革的必然产物，国有土地使用制度的改革，给土地管理行政法律关系注入了新的内容；而国有土地使用制度的法律变化，同时标志着国有土地使用权出让这一新型法律行为的产生。那么国有土地使用权出让合同作为国有土地使用权出让的表现形式，其法律性质是什么呢？只有明确界定土地出让合同的法律性质后，我们才能准确把握其内容、履行、法律责任的种类、承担及其调整手段，从而实现保护资源和保障经济发展的双重目标。[1]从以上对土地使用权出让合同中的热点分析及现行的制度分析中，我们可以在理论上界定土地使用权出让合同属于行政合同。

一、土地使用权出让合同属于行政合同

土地使用权出让合同，是指国家以土地所有者的身份将将国有土地使用权在一定期限内出让与土地使用者，并由土地使用者向国家支付土地使用权出让金并按合同的规定开发利用国有土地的合同。[2]土地使用权出让行为虽然具有一定的民事法律行为的特征，但国家与用地者在出让过程中本质上表现的是一种行政法律关系。从法律本质上讲，土地使用权出让是一种行政许可行为，是国家特许某些当事人享有特定地块的土地使用权的行政行为。[3]国有土地使用权出让合同由《中华人民共和国城市地产管理法》、《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》、《协议出让国有土地使用权最低价确定办法》等法律、行政法规和部门规章对其进行规范。国有土地使用权出让合同由土地行政管理部门与土地使用者签订，并由土地行政管理部门对合同的履行进行监督，对使用者没有按合同的约定开发利用土地，或者改变土地用途的，有权进行纠正，处罚，或者无偿收回土地使用权。土地使用权出让合同是土地行政主管部门与相对人协商，对双方在土地行政管理中的权利、义务的约定，属于典型的行政合同。

对国有土地出让合同性质的认识，离不开对土地使用权出让过程及土地出让合同的特征进行全面分析。土地使用权出让合同具有行政合同的特征，即具有契约型，又具有行政性。

（一）国有土地使用权出让合同的契约性

土地出让合同作为合同，必然具有合意性，即契约性，具有合同的一些基本特征，这也正是引发分歧和导致混乱的“罪魁祸首”。[4]总的来说，土地出让合同的契约性体现在以下几个方面。

1、从合同签订的原则来看，土地出让合同是基于平等、自愿、等价有偿的原则而签订。在签订土地出让合同之时，出让方和受让方按照要约承诺方式，对国有土地使用权的出让条件进行商定。在是否签订土地出让合同上，出让方和受让方不存在管理与服从的关系，出让方不能利用行政权强迫受让方签订土地出让合同，除法定条款外的内容都可以双方协商确定。

2、从合同双方的权利义务内容来看，出让方与受让方的权利义务在内容上具有一定对等性。土地使用者必须按照土地出让合同的约定，支付土地使用权出让金；未按照土地出让合同约定支付土地使用权出让金的，土地管理部门有权解除土地出让合同，并可以请求违约赔偿。土地使用者按照土地出让合同约定支付土地使用权出让金的，土地管理部门必须按照土地出让合同约定提供出让的土地，否则土地使用者有权解除土地出让合同，由土地管理部门返还土地使用权出让金，土地使用者并可以请求违约赔偿。

3、从法律适用来看，土地出让合同也要遵守《民法通则》、《合同法》等民事法律中关于合同的一些规定。正因为土地出让合同具有的契约性，土地出让合同才被称之为“合同”。

（二）国有土地使用权出让合同的行政性

国有土地使用权出让合同作为国家土地行政管理的一种方式，具有不同于民事合同的行政性。

1、土地管理部门作为合同主体在国有土地使用权出让合同中的恒定性。土地出让合同由市、县人民政府的土地管理部门代表国家与土地使用者签订，其他政府行政主管部门无权签订，否则签订的合同无效。即出让方必须是土地管理部门。在国有土地使用权出让过程中，土地管理部门既作为国有土地所有者的代理，出让国有土地使用权，又代表国家对被出让土地的使用实行管理、监督和指导。它与受让方之间存在的管理与被管理的关系，不是平等的合同主体关系。

2、国有土地使用权出让合同的目的在于实施土地的行政管理。土地出让合同签订的目的是为了贯彻国家有关土地管理的法规和政策，行使国家职权，按照市场方式配置土地资源，取得最佳土地利用效益。土地出让合同是土地管理部门进行土地管理和执行土地经济政策的一种方式。土地管理部门对国有土地并不享有民事权利。

3、国有土地使用权出让合同主体的法律地位不具有对等性。国有土地使用权出让合同的双方具有不对等的地方，表现为土地管理部门拥有一定的行政特权。在签订合同时，出让方可以依法律或职权选择适当的当事人，而土地使用者无权选择出让方。土地使用权出让合同中约定的权利义务也具有不对等性，土地使用权出让的地块、用途、年限和其他条件由出让方决定，受让方无权对此进行协商。受让方要改变土地使用条件的，应当征得出让方同意，并经出让方和城市规划部门批准。而且出让方作为一方当事人，有权依法对土地使用者履行土地出让合同的情况进行监督检查，发现后者未按合同规定建设的，有权依法予以纠正，并可以根据情节给予警告、罚款甚至无偿收回土地使用权的处罚。对兼有民事与行政法律关系的合同, 其属性应以居于主导、核心地位的那一种法律关系来认定。如果以行政法律关系为主导, 则是行政合同；如以民事法律关系为主导, 则是民事合同。国有土地使用权出让合同具有契约性，合同双方法律

地位平等, 按照平等、自愿、有偿的原则, 遵循要约、承诺的有关规定签订合同, 合同的履行也要遵循适当、全面、及时的原则。但是在国有土地使用权出让合同中, 作为签约的一方, 土地管理部门不以通常形式的民事主体而存在, 而保持其原有公权力主体的身份以及单方对合同行使公权力的强制性特权。无论是在合同的签订中还是履行中, 作为出让方的土地管理部门始终居于主导地位, 出让方与受让方之间管理与被管理的行政法律关系始终处于主导核心地位。[5]从以上分析可以看出，尽管土地出让合同具有合同的基本特征，但仍无法掩饰其所蕴涵的行政性将其纳入民事合同，只会造成理论上的混乱，根本无法解决由此引发的在实践中存在的问题。

总之，土地使用权出让合同作为一种行政合同，既是政府用来加强对土地市场和土地经济加强干预的行政手段，又是公民对政府权力进行限制的方式。随着民主政治进程的加快，政府职能的转变，服务行政的地位逐渐凸显，传统的行政目标和行政管理手段开始发生变化。政府将提供公共服务作为政府职能的重要内容，以适应不断变化的社会环境和解决不断出现的社会问题。与此相伴随行政管理手段的强制性色彩不断弱化，越来越多地体现出民主、协商的品格，体现出行政主体与行政管理对象相互服务与合作、信任与沟通的行政法人文精神。将这种权力因素与契约精神的有机结合运用到土地管理中，一方面必须有所强化，另一方面，必须具备与市场经济相适应的新的内涵，对它的性质以及应具备的内容给予有效的定位。[6]

（三）土地使用权出让合同与普通民事合同的差异性

土地使用权出让合同既有民事性又有行政性，因此，在法律适用上既适用关于民法、合同法方面的有关规则，又要适用行政法律规范。由于地方政府在土地出让中持有某些特别权力，如监督甚至指挥合同的实际履行，单方面变更合同的内容，认定土地受让方违法并予以制裁等。因此，在合同的解释与法律适用必须重视这部分行政法律关系，而不同于普通的民事合同。且土地出让合同的大多数条款属法定性规范，双方当事人不得协议废弃或变更，但一旦签订土地出让合同，则意味合同双方对这些法定条款的认可。在法定条款外的内容，才允许双方平等协商确定。

作为行政合同，土地使用权出让合同的缔结方式也不同于民事合同的平等协商，按照我国的相关规定，经营性土地出让实行招标、拍卖、挂牌的出让方式。有人质疑招、拍、挂的方式完全是一种市场化的定价行为，但政府为控制地价上涨而导致的房价上涨，又推出了双竞双限——一种新的国家出让土地的方式。双竞双限出让土地更突出了土地使用权出让合同的民事性与行政性的结合。

二、土地使用权出让合同定性的理论意义

土地使用权出让合同是我国一种典型的行政合同，对其正确定性，具有重大理论意义：

（一）补充完善合同理论

在学术理论界，很多人认为合同仅指民事合同，否定其他类型合同的存在，否认行政合同说。其实所有合同包括行政机关的合同都单纯适用民法规则是不现实的，就是在公私法不分的英国，行政机关的合同也不是完全适用私法契约的规则，英国的法官在具体案件中也承认公法合同与私法合同的不同。认为公法合同是为公共利益、履行公务而签订的，因而不能妨碍行政机关履行职责，也不能限制行政机关行使自由裁量权。[7]我国行政合同的出现，始于1978年底党的十一届三中全会以后所进行的经济体制改革，体制改革前，政府对经济的管理，主要以指令性计划或行政命令的方式进行。1990年5月19日国务院发布了《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》，次日国务院又发布了《外商投资开发经营成片土地行管理办法》，国家对土地使用的管理开始从“三无”即无期限、无偿、物流动的行政划拨，部分地转变为有期限、有偿、有流动的行政合同管理方式。[8]通过对土地使用权出让合同的分析定性，让人们意识到土地使用权出让合同的特殊性，其是与传统的民事合同相区别的，虽然合同法的一些基本原则来自于交易，来自于民事领域，但不能把这些通用的法律原则视为民法中所特有。平等、自由等概念不限于民法中，是贯穿于整个法律体系的法的精神。可以适用已经成熟的民法规则解决原来行政法领域的争议，但不能把争议本身划入民事的范畴。土地使用权出让合同就是这样一个范例。土地使用权出让合同纠纷的解决，既要适用行政法的调整，又要适用民法的调整，是行政法全球化背景下，管制向市场化转变的表现。行政合同理论是合同理论的新发展。正如有的学者所说，国家管理的高效率不仅像通常所认为的那样来自于权力的作用，更“重要的是来自于公众的认同”[9]。

（二）增强对行政合同的理解

如果不举实例，抽象的理解行政合同，很难给人直观的感受。就象抽象的法律，只有在具体案例的剖析中，才会让人更快的领悟掌握。行政合同亦然，作为一个抽象的理论或一个新概念，人们很难把握其性质。通过对土地使用权出让合同，这一实实在在的具体合同的分析，人们会增强对行政合同的理解。更好的把握这一理论和概念。行政合同在运用过程中必定会给一定社会的文化氛围注入自己的影响，而作为社会文化系统的法治文化则处于直接的影响之下。因此，行政合同的广泛运用，将使得其自身所体现的自由、民主、参与、平等的价值理念日益为社会成员所接纳，这对我国法治文化的培育和法治社会的建构无疑是至关重要的。[10]行政合同的上述功能在土地使用权出让合同这一具体合同形式上得到淋漓尽致的表现。社会经济发展导致国家的职能扩张，简单的行政命令手段不够用了，行政合同作为一种新的管理方式应运而生。行政合同的出现迎合了民主、国家观念变化的社会思潮。[11]

（三）区分行政合同与民事合同

作为契约精神与现代行政理念契合的结果，行政合同在我国已经出现。虽然《合同法》并没有在立法层面上为行政合同预留必要的空间，虽然行政审判机关也没有大胆的处理与行政合同有关的纠纷，但在中国的行政管理实践中，合同手段无疑已经大量地使用。[12]通过对土地使用权出让合同的定性分析，我们可以发现土地使用权出让合同的内在法律特征。正是合同本身所具有的这些特征，我们才会区别合同，把它们不同的定性。通过土地使用权出让合同的定性，我们会进一步清晰，民事合同和行政合同的不同特征，正是由于土地使用权出让合同所具有的特征与行政合同相一致，我们才把土地使用权出让合同定性为行政合同。正是这样的定性过程，让我们更为清晰的认识民事合同与行政合同的特征，从而更好的区分行政合同与民事合同。

三、土地使用权出让合同定性的实践意义

亚里士多德认为，法律是不受主观愿望影响的理性。[13]但合同没定性之前无法适用理性的法律。有观点认为解决理论争议，应完善立法，通过立法的形式来解决争议，以求制度性的完善。但立法的前提是定性准确，然后在定性的基础上立法。此观点有本末倒置之嫌疑。理论的意义在于指导实践，理论的争辩最终服务于实践。土地使用权出让合同定性为行政合同具有以下实践意义：

（一）完善土地使用权出让合同条款

中国正处于经济转轨与社会转型时期，中国的行政法制建设也处于转型之中，行政法制现代化尚未完成，行政法制体系还难以完全适应市场经济体制的需要。[14]而现行的《合同法》中又没有关于土地使用权出让合同的有关规定。在民法、行政法中都对土地使用权出让合同没有明确的规定，使得土地使用权出让合同没有明确的规则调整，使人们如何完善合同条款认识比较迷茫。把土地使用权出让合同定性为行政合同，有利于人们树立正确的理论前提，在此基础上完善合同条款。即为合同，就存在一个双方平等协商的过程，这是合同条款得以完善的前提。对于双方的权利义务最终明确化的合同，就是一个经磋商得以一致的过程。同时行政合同的特性，确立了土地使用权出让合同要以现行的关于土地使用权出让的行政法规为依据，并凸现行政机关的行政优益权。

（二）便于法院审理土地使用权出让合同纠纷案件

土地使用权出让合同定性为行政合同，便于法官正确的适用法律解决纠纷。我国台湾的行政法学者认为“私法与公法有着共同适用的一般法理，只是因私法发达较早，遂被认为是私法所独有的法理，这种法理其实亦可直接适用于公法”。

[15]也可以这样认为，某些一般法律原则虽然在民法典中得以规定和具体化，但并不专属于民法，而是为所有的法律部门规定的，因此在公法领域直接有效。一般法律原则可以成为行政权限的根据。在行政法未作特别规定，处理行政合同关系所依据的原理与民法原理有着共同性的情况下，处理行政合同问题可以援用民法规范，包括要约与承诺、合同自由、行为能力、代理、若干合同无效的原因等规范。而且，把土地使用权出让合同定性为民事合同，因好多时候要面对土地行政机关裁决的合法性问题，无法按照民事合同判决，这就涉及到行政裁决程序前置的问题。关于行政争议与民事争议相互交织的案件如何处理，我国行政诉讼法上一直没有明确的规定，《民事诉讼法》第136条有一项概括规定：本案需以另一案的设立结果为依据，而另一案尚未审结的，人民法院应当中止民事诉讼。[16]而正确定性土地使用权出让合同为行政合同后，这一程序性问题可以得到解决，在1999年《最高人民法院关于执行〈行政诉讼法〉若干解释》的第61条规定：被告对平等民事主体之间民事争议所作出裁决违法，民事争议人要求人民法院一并解决相关民事争议的，人民法院可以一并审理。“近年来我国学者在借鉴刑事附带民事诉讼的理论基础上提出了行政附带民事诉讼的理论模式，从而使其一度成为理论界与实务界探讨的热点”。[17]姜明安教授认为我国的行政诉讼法没有明确规定行政附带民事诉讼，是因为立法时未能充分预计到行政、民事争议交织、重合的情况。[18]我国著名行政法学者应松年在《从焦作房地产案看行政附带民事诉讼》一文中亦“建议最高人民法院在修订行政诉讼法的司法解释时，明确实践中早已存在的行政附带民事诉讼予以规定”。[19]

（三）调整土地受让人与地方政府在土地使用权出让中的定位

土地使用权出让合同定性为行政合同，最终的落脚点在于调整合同双方的角色定位，明确各自的权利义务，不得擅越。中国加入WTO后，行政法中长期形成积习难改的“官本位”、“管本位”、“权利本位”的制度设计理念面临挑战。WTO 的宗旨之一便是最大限度地发挥市场机制配置社会资源的基础性功能，政府的经济职能非常有限，不允许行政干预扭曲市场机制，要求建设有限政府、法治政府、责任政府。[20]行政合同与行政命令相比，更有利于相对人，是行政主体与行政相对人的互动。合同是一种合意，双方当事人可在签订合同的过程中，反复协商或讨价还价，相对人的利益会得到充分考虑，而且相对人也会相信自己的利益得到了充分保护。[21]因此，在土地使用权出让合同的签订中，作为土地出让方的地方政府，也要调整心态，土地使用权从划拨到出让，是一个行政权力由管制到协商的转变，不能再以旧的思维考虑问题。即为协商，就要考虑双方的利益，不能把不应承担的义务强加给一方。不能利用自己的强势地位剥夺另一方的合法权益。为了维护公共利益，防止相对人为了自身利益损害公共利益，地方政府要积极行使对土地使用权出让合同的监督权，督促土地使用权受让人按照相应的开发时间、规划要求利用土地，并对不履行或不正确履行合同的土地受让人给与制裁。除为公共利益外，不得任意变更、解除土地使用权出让合同。要按照合同的约定，依法履行合同义务，在为公益变更或解约的情况下，要按照合同的规定承担违约责任，在行政合同的履行中，因行政机关的

过错给相对人权利造成损害的，应予以赔偿。土地受让方受让土地后，要明白这不是一个民事合同，是地方政府代表国家的一个具体行政行为，受让的土地要接受出让方的监督使用。在行政合同的履行中，因行政机关的过错给相对人权利造成损害的，有权要求地方政府赔偿或诉请人民法院判决赔偿。在合同履行中，如果由于公共利益的需要，或者法律和政策的重大调整，地方政府单方变更或解除合同给土地受让人造成损失的，土地受让方有权向地方政府提出补偿请求。合同双方正确定位后，才能保证土地使用权出让合同的顺利实施。

随着土地使用权的有偿出让，土地使用权出让合同作为一个新事物而产生。土地使用权出让合同是世界经济一体化形势下，政府经济职能的市场取向调整的产物。[22]在土地使用权出让争议案件中，土地使用权出让合同法律性质的界定，是理论与实践中颇具争议的问题。无论是理论界还是各级法院认识不同，由此导致审判结果的差异，无法实现审判的公正性。本文的作者通过对现实中关于土地使用权争议的热点问题的分析，结合现实的制度性规定，把土地使用权出让合同作了定性，即行政合同。理论的意义在于指导实践，因此，在理论上统一对土地使用权出让合同的认识既具有重大的理论意义，又具有重大的实践意义。土地使用权出让合同定性为行政合同，可以让人们认识到行政合同不是一个抽象的概念，它的一切特征都可以在土地使用权出让合同中体现，行政合同与民事合同的区别通过土地使用权出让合同而明确化。更重要的是土地使用权出让合同的定性，可以使土地使用权出让交易双方正确定位。在土地受让人方面，要认识到土地使用权出让合同的行政性，不同于民事合同，土地使用权出让合同要接受政府的监督，土地的使用必须符合政府的规划要求等，否则要受到处罚；在土地使用权出让人方面，要认识到土地使用权出让合同的契约性，不同于单方行政行为的强制服从模式，除国家法律的强制性规定为，确定合同条款的方式是协商，不能强加于不平等条款于受让人，对于由于公共利益需要而违约或解约，必须承担赔偿责任。

土地使用权出让的合同化，是市场经济的必然化，也是行政法全球化趋势下的产物，是进步性的制度。其实施由于法律制度尤其是我国土地使用权出让制度的不健全，也必然存在这样那样的问题。人们在认识土地使用权出让合同时，要正确为其定性，它属于行政合同，是政府行政由强制到协商的转变，是制度性的进步。否定土地使用权出让合同的行政合同定性，更有甚者否定行政合同制度，认为合同者必是民事合同，并以我国的《合同法》为证，这只能说明此类观点的狭隘性。我国《合同法》仅规定民事合同，但不能以此否定其他合同的存在，《合同法》的合同定义是狭义的，没有包括行政合同、劳动合同等形式的合同，而劳动合同已经由《劳动合同法》法定化了，在不久的将来我国也可能会出台《行政合同法》。虽然合同最早起源于交易，但合同的原则是普遍适用的，不仅适用于交易，适用于一切以协商达成一致的行为。正如法律面前人人平等的法律原则，不仅适用于民法，也适用于行政法、刑法等其它部门法，不能因为行政合同要适用一些民事原则、规则，而否定其所包含的行政性特征，更不能因为现行法没有规定而否认行政合同理论的存在。

法制是进步的，人们的观念更需进步。

[1]陈少琼：《我国国有土地使用权出让合同法律性质》，载《中国司法》2004年第12期，第70页。

[2]黄河、马治选、王志彬、李集合编著：《土地法教程》，中国政法大学出版社2005年版，第97页。

[3]刘艳萍、郑影：《土地使用权出让合同的法律性质》，载《中国国土资源报》2005年5月19日，第7版。

[4]陈少琼：《我国国有土地使用权出让合同法律性质》，载《中国司法》2004年第12期，第70页。

[5]李学慧：《国有土地使用权出让合同纠纷的救济途径》，载《中国土地》2006年第12期，第33页。

[6]陈少琼：《我国国有土地使用权出让合同法律性质》，载《中国司法》2004年第12期，第73页。

[7]刘莘：《行政法热点问题》，中国方正出版社2001年版，第271-272页。

[8]刘莘：《行政法热点问题》，中国方正出版社2001年版，第277页。

[9]张树义：《行政合同》，北京大学出版社2003年版，第14页。

[10]杨海坤、章志远：《行政法学基本论》，中国政法大学出版社2004年版，第246页。

[11]刘莘：《行政法热点问题》，中国方正出版社2001年版，第278页。

[12]杨海坤、章志远：《行政法学基本论》，中国政法大学出版社2004年版，第245页。

[13]徐爱国：《西方法律思想史》，北京大学出版社2002年版，第7页。

[14]袁曙宏、宋功德：《WTO与行政法》，北京大学出版社，第327页。

[15]林纪东：《行政法》，台湾三民书局1985版，第30页。

[16]马怀德、张红：《行政争议与民事争议的交织与处理》，选自《行政与民事争议交织的难题——焦作房产纠纷案的反思与展开》，王贵松主编，法律出版社2005年版，第57页。[17]同上。[18]姜明安：《亟须建立行政附带民事诉讼》，选自《行政与民事争议交织的难题——焦作房产纠纷案的反思与展开》，王贵松主编，法律出版社2005年版，第90页。

[19]应松年：《从焦作房地产案看行政附带民事诉讼》，选自《行政与民事争议交织的难题——焦作房产纠纷案的反思与展开》，王贵松主编，法律出版社2005年版，第88页。[20]袁曙宏、宋功德：《WTO与行政法》，北京大学出版社2002年版，第324-325页。[21]刘莘：《行政法热点问题》，中国方正出版社2001年版，第280页。

[22]袁曙宏、宋功德：《WTO与行政法》，北京大学出版社2002年版，第327页。

我国现行法律中关于涉外合同的法律适用规则

我国现行法律中关于涉外合同的法律适用规则，主要规定在《民法通则》、《合同法》、《海商法》以及《民用航空法》等法律中；司法实践方面的规定主要是最高人民法院1988年发布的《关于贯彻执行<民法通则>若干问题的意见》（以下简称《意见》）中。我国关于涉外合同的法律适用的制度主要是体现在以下三项原则上： （一）意思自治原则 意思自治原则是我国在涉外合同的法律适用问题上的首要原则。主要包括《合同法》第126条、《民法通则》第145条、《海商法》第269条以及《民用航空法》第185条的规定。这一原则与世界主流是一致的。但是根据我国现行法律的规定以及多年司法实践来看，在运用这一原则时，我们还应注意以下问题，这也是我国适用这一原则的特色，具体如下： ?关于法律选择的方式，对于当事人选择法律的方式，我国要求双方协商必须是一致的和明示的，拒绝承认默示选择法律的方式。 ?选择的时间，对于这个问题，我国法律同样没有明确规定，但在实践中，我国允许当事人双方从订立合同时起，直至人民法院开庭审理以前，当事人可 以随时协议选择所应适用的法律。如果到开庭时，协商不一致的，由人民法 院按最密切联系原则来确立合同的准据法。 ?关于法律选择的空间范围以及准据法的范围，当事人选择的法律可以是中国法、港澳地区的法律或外国法，但当事人选择的法律必须是所选国家或法域 法律的现行实体法，不包括其冲突规范和程序法。对当事人选择的法律是否 必须与合同存在一定的联系的问题，实践中我国一般要求当事人选择与合同 有实际联系的国家或法域的实体法。 ?对意思自治原则的限制，根据我国现行法律的规定，下列问题不适用意思自治的原则：在中国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合 同和中外合作勘探自然资源合同以及外商投资企业与中国银行签订的借款 合同，但对最后一种合同，如果经中国银行同意，也可以适用外国的法律。 ?关于涉及合同当事人的缔结能力问题，根据《意见》规定，涉外合同当事人的行为能力问题，原则上适用其本国法，但如果行为地在我国，而依我国法

消费者法律概念的界定

消费者法律概念的界定 【摘要】国外法律一般将消费者定义为以个人消费或者生活消费为目的的个人。我国《消费者权益保护法》中关于消费者的界定不明确，并日益显示出弊端。理论界对消费者概念的认识也众说纷纭，有认为只包括个人的，也有认为包括单位的。消费者的概念应界定为，是指不以生产经营为目的而购买、使用商品或接受服务的个人。消费者的消费目的要件是为了个人、家庭及亲友的消费，主体要件是购买、使用商品或接受服务的自然人，单位不包括在内。 【关键词】消费者；概念；界定 1.国内外法律对消费者概念的界定 1.1国外法律关于消费者的界定 随着商品经济的出现，在市场关系中，消费者己经成为与政府、经营者并存在而不可或缺的重要主体，消费者一词也已经成为了法律上的专业名词，在全世界范围内被广泛地采用。相关国际组织及世界各国和地区基本上都在其消费者权益保护立法中对消费者作了明确的界定，虽然对其范围界定有所差别，但在表述上却大同小异。如国际标准化组织（150）的消费者委员会于1978年5月在其首届年会上对消费者所作的定义是“以个人消费为目的而购买或者使用商品和服务的个体社会成员。”俄罗斯《消费者权益保护法》将消费者定义为“使用、取得、定作或者具有取得或定作商品（工作、劳务）的意图以供个人生活需要的公民。”泰国《消费者保护法》则规定，所谓消费者是指买主和从生产经营者那里接受服务的人，包括为了购进商品和接受服务而接受生产经营者的提议和说明的人。英国1977年的《货物买卖法》第12条规定，作为消费者的交易是指一方当事人在与另一方当事人从事交易时不是专门从事商业，也不能使人认为其是专门从事商业的人。对消费者的主体范围，各国立法基本上规定得比较一致，一般的国家都将消费者定义为以个人消费或者生活消费为目的的个人。 1.2我国法律对消费者概念的界定 在我国，早在《消费者权益保护法》（以下简称《消法》）之前，各地颁布的消费者保护条例，也对消费者进行了不同的界定。并几乎一致地认为单位也应适用消费者权益保护立法，例如，《上海市保护消费者合法权益条例》（1994年12月9日修正）第2条第1款规定：“本条例所称的消费者，是指为物质、文化生活需要购买、使用商品或者接受服务的单位和个人，其权益受国家法律、法规和本条例的保护”。《湖南省消费者权益保护条例》第2条规定：“本条例所称消费者，是指为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务的单位和个人。”其他各省几乎都作出了类似的规定。事实上，在制定消费者权益保护法的时候，关于单位消费是否适用消费者权益保护法的问题就存在争议。当时有一种观点认为，单位也要消费，单位因消费而购买商品或接受服务时，也应受消费者权益保护法调整，以便得到更充分的保护。1994年1月1日生效实施的《消法》对消费者的概念虽然未作出明确的法律界定，但在其第2条中明确规定：“消费者为生活消费需要而购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护；本法未作规定的，受其他相关法律、法规保护。”但这并非对消费者的概念所下的定义，而是对消费动机或者说目的所作的限定。对于什么是消费者、消费者的范围包括哪些、单位是否可以成为该法所保护的消费者等，法律上却没有明确的界定，这不能不说是立法上的一大遗憾。

土地使用权转让合同的效力认定标准

土地使用权转让合同的效力认定标准 来源：作者：日期：10-06-20 对土地使用权的转让问题始终围绕如何理解适用《城市房地产管理法》第37条、第38条的规定展开争论。《城市房地产管理法》第38条规定：“以出让方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当符合下列条件：(一)按照出让合同约定已经支付全部土地使用权出让金，并取得土地使用权证书;(二)按照出让合同约定进行投资，属于房屋建设工程的，完成开发投资总额的25%以上，属于成片开发土地的，形成工业用地或者其他建设用地条件。”第37条规定，以出让方式取得的土地使用权，不符合第38条规定条件的，不得转让。据此，有观点认为，只要不完全具备第38条规定的条件，即应认定转让合同无效，但如果在起诉前符合转让条件，可以认定转让合同有效，这样可有效规范土地交易行为，防止投机炒地，也符合当前的立法精神。相反观点则认为，根据我国现行的民事法律规定，物权变动采取的是债权契约+交付(或登记)的原则，债权契约只是当事人就某项财产的买卖达成协议，只有经过动产交付或者不动产权属变更登记后，方可发生物权变动的效力，因此，交付或登记与合同是相互独立的。对土地使用权转让合同，只要符合《民法通则》所规定的民事行为有效条件，合同即成立生效，至于转让人是否取得土地使用权证书，转让的标的物是否达到《城市房地产管理法》第38条规定的条件，能否完成转让行为，只是合同履行的问题，并不影响合同的效力，可通过瑕疵担保责任制度对受让人进行救济。借鉴大陆法系的立法例，只有在合同标的物客观自始不能的情况下，才认定无效，嗣后不能的合同仍为有效。如《德国民法典》第306条，“以不能给付为标的的合同无效”。因此，对不符合《城市房地产管理法》第38条规定条件的土地使用权转让合同，不能认定为无效合同。 对上述两种观点，我们认为均有不妥之处。既不能按照第一种意见一概认定合同无效，也不能采纳第二种观点全部认定有效。按照《城市房地产管理法》第38条的规定，土地使用权转让应当具备两个条件：一是取得土地使用权证书，二是转让的土地应达到一定的法定投资条件。因此，对土地使用权转让合同的效力认定应区分两种情况予以处理。一是转让方未取得土地使用权证书订立的土地使用权转让合同，二是转让的土地未达到法定的投资条 件。 一、未取得土地使用权证书订立的土地使用权转让合同效力的认定 首先，从土地使用权转让的性质看，因土地使用权是出让方与受让方以合同形式合意创设的一种对国有土地的占有、使用、处分、收益的用益物权，土地使用权转让即是该用益物权的变动，在性质上属于物权变动的范畴。因此，土地使用权转让自应受物权变动原则的规制，而物权变动采取何种原则由物权变动的立法模式所决定。依通说，我国现行法律关于物权变动系采债权形式主义的立法模式。该模式又称意思主义与登记或交付相结合的物权变动模式，指物权因法律行为发生变动时，当事人除有债权合意外，尚需践行登记或交付的法定方式。该模式将物权变动的时间界限确定在物的交付或者登记之时，而没有确定为意思表示一致的时候，如果没有进行动产的交付或不动产登记，物权不发生变动。该立法模式原则上

法律基本概念题库

法律基本概念题库 一、判断题 1．法是由国家制定和认可，体现统治阶级意志，以规定人们的权利和义务为调整机制，并由国家强制力保证其实施的社会规范的总称。 【答案】正确 【考点】法的概念 【解析】历史上，不同的法学家基于各自的研究视角提出了各种各样的法的概念。到目前为止，中外的法学家们并没有取得一个大家所一致同意的法的概念。本题对法的定义，符合古今中外法的真实面貌。 2、根据宪法和有关法律的规定，我国法律的主要形式有：宪法、法律、行政法规、地方性法规、行政规章、国际条约。 【答案】错误 【考点】我国法律的形式 【解析】根据宪法和有关法律的规定，我国法律的主要形式有：宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、行政规章、特别行政区的法、国际条约。 3.法律责任，是指行为人由于违法行为、违约行为而应承受的某种不利的法律后果。（）。 【答案】错误 【考点】法律责任的含义

【解析】法律责任，是指行为人由于违法行为、违约行为或者由于法律规定而应承受的某种不利的法律后果。 二、单选题 1．社会中的各种规范，包括道德、宗教、习惯、政策、法律等。与其他社会规范相比，法具有自己的特征，下列关于法的特征的说法中不正确的是： A．只有经过公共权力机构亦即有权的国家机关的制定或认可才能成为法B．在国家权力所及的范围内，法具有普遍约束力 C．法具有可诉性，但它不是判断一种规范是否属于法律的标志 D．法以权利和义务为内容 【答案】C 【考点】法的特征 【解析】与其他社会规范相比，法具有自己的特征，即：法是调整人的行为而非思想的社会规范；法由国家制定和认可，具有普遍性；法以权利义务为内容；法具有国家强制力；法是可诉的规范体系，具有可诉性。 可诉性是指法律具有被任何人在法律规定的机构中，通过争议解决程序加以运用以维护自身权利的可能性。判断一种规范是否属于法律，可以从可诉性的角度加以观察，所以C错误。 2．根据我国《立法法》中关于“立法权限”的规定，下列哪一项表述是正确的？A．从我国目前的立法现实来看，全国人民代表大会及其常务委员会通过制定或修改法律的形式，规范了我国的民族区域自治制度、特别行政区制度和基层群众自治制度

公共利益概念及法律界定

公共利益概念及法律界定 公共利益长期以来作为政治、法律领域所争论的核心概念，它往往被 视为权力正当性的来源、行为价值判断的基础、法律保护的目标，而 被人们所广泛引用和信仰。不过，公共利益究竟是什么却一直缺乏明确、一致的观点，它被形容为一个空瓶子，在不同的时期承载着不同 的内容；它的边界和内涵可谓人言人殊，角度不同而见解各异；它更 被视为一个虚空的概念，即没有人相信公共利益的存有，除非它符合 自己的利益。正是因为公共利益的抽象、动态和不确定，使得公共利 益的法律界定成为学界与实务界所争论的一个难点、焦点问题。 不过，目前法学界对公共利益法律界定的研究多倾向于叙事宏大的价 值分析和逻辑判断，法律实务中的界定角度也往往侧重于定性分析和 规范界定，忽视了对公共利益的定量分析和实证界定，这使得公共利 益法律界定的制度设计与运行既缺乏一定合理性，又难以提供一个具 有操作性的立法和司法标淮。 因为公共利益的法律界定体现着对稀缺资源的权属划分，其界定的过 程反映着行为主体的动态博弈，因而公共利益的法律界定研究不仅需 要概念辨析和价值判断的宏观、静态、定性研究，更加需要进行利益 衡量、行为抉择的微观、动态、定量分析。正如著名公共政策研究学 者休斯所言，"相对于含糊不清的公共行政理论来说，经济学理论是精 确的，具有可预测性的，经验主义的，并且是建立在解释人们如何行 动的激励理论之上的"。据此，本文尝试以法律经济学作为主要分析工 具来对公共利益的法律界定加以探讨，以期抛砖引玉。 一、为什么要对公共利益进行法律界定 (一)公共利益法律界定的现状 尽管公共利益一词在我国法律、法规中出现的频率很高，众多法律规 范开宗明义地阐明要维护社会公共利益。但是，因为现行法律对公共 利益缺乏清晰界定，使得对公共利益的合法界定成本高昂，障碍众多，

合同在法律上的界定

法律合同界定之探讨 发布日期： 2010年8月25日19:20 admin【大中小】【打印】 王海燕 判定一个合同是否是法律合同，需要判定当事人订立合同时有无受法律拘束的意思。在涉及合同概念的边缘地带，当事人意思是主观标准，还需要结合一些外在客观标准来界定合同的定性。“协议内容可处分性”、“义务相互性”、“法益价值重要性”、“信赖行为”可以成为界定一个合同是否为法律上合同的客观考量因素。 一、合同的概念及合同理论发展简述 合同，是现代社会每个人都耳熟的一个名词。然而，要在法律上给合同下一个准确的定义则是十分艰难的。由于历史原因和司法制度的不同，普通法国家习惯称“契约”；而大陆法系国家则惯常用“合同”语词。就合同和契约有无差别，我国曾有学者对二者差别做过尝试，认为： 为谋不同利益而合意者应为契约，例如买卖，买者为物而卖者为钱；为谋共同利益而合意者，则应为合同，例如合伙合同，合伙者的利益是一致的。[1]即认为契约是重在相反意思的；合同重在同向意思。而我国大部分学者则认为合同和契约同义。我国学理和立法也未对二者作区分。本文亦主张合同也称契约，二词可以相互替代。只是在某些情况下，使用契约从语词上更合适，比如“契约自由”、“契约关系”等。 由于契约关系的普遍性和复杂性，对其定义至今亦是一个有争论的问题。考察契约在英美法系国家和大陆法系国家的定义，会发现两大法系对契约的定义存在很大的差异。 李永军教授在其《合同法》著作中论述了大陆法系合同概念的由来。李永军教授认为“在大陆法系，契约概念也是源于罗马法。根据罗马法，契约是指‘得

到法律承认的债的协议’。在罗马法上，不仅私法上有契约的概念，公法和国际法上也有这个概念……在私法上，不仅债法中有契约的概念，而且物权、亲属和继承法上也有契约的概念，例如物权的设定、婚姻关系的成立、分析遗产的协议等，凡能发生私法效力的一切当事人的协议，就是契约……公元前两世纪以后，债的协议受市民法的保护，成为契约；不受市民法保护的，称为‘简约’（Pactum）。《法国民法典》规定的契约的定义，即是从罗马法承袭而来，依照该法典第1101条的规定： ‘契约，为一人和数人对另一人或另数人承担给付某物、作为或不作为义务的合意’。由于《法国民法典》在世界民法史上的特殊地位，这一定义逐渐成为大陆法系民事立法关于契约的最传统的经典性定义，对许多国家的民事立法和民法理论产生了深刻的影响。这一定义中包括了两个要素： 其一为双方的合意；其二为发生债权债务关系的依据和原因。”[2]可知法国民法典中把“合意”作为合同成立的基础和效力根本要素。而《德国民法典》因设立了总则，为了使总则与各部分有机联系和保持逻辑的严密性，在总则中创造性的规定“法律行为”，契约被归入法律行为，视为法律行为的一种类型；而在民法典的第二编中，合同仅是作为“债的关系”的个别形式。因此，在德国民法上，“合同在所有参加的权利主体之间的关系方面是一种发生法律拘束力的双方行为。”总之，德国学者认为合同是当事人之间意在受法律拘束的两个以上的意思表示组成的法律行为。合同的本质在于，两个以上的人通过相互协作一致促成所想要的法律效果发生。[3]因此，一个合同是否能产生法律上的效力，是以当事人在缔约时有没有受自己意思表示约束的意图为准的。即，合同的效力源于当事人的“合意”以及当事人之间的债权债务关系。德国学者解释： 合同正是这样一个过程，即个人通过自己的行为将自己的自由交由他人支配，即按照他自己的意思承担向他人“给付”的义务。正是这样，合同成了法律自由权利王冠上的宝石。[4]之后的《瑞士民法典》、《意大利民法典》以及我国台湾地区“民法”都是把合同作为一种债的形式来规定的。现代以来，大陆法系契约法有以下发展： 日本学者内田贵主张重塑契约理论的“契约的再生”，即通过诚实信用原则一般条款形成关系契约的规范，来解决现代“契约责任的扩大”；以及我国学者

以协议方式出让建设用地使用权时,出让金低于国家规定的最低价的,合同效力的认定

项目建设与城乡土地开发法律纠纷司法实践与解析 —土地使用权出让金篇 本期题目：以协议方式出让建设用地使用权时，出让金低于国家规定的最低价的，合同效力的认定。 对以协议方式出让建设用地使用权时，出让金低于国家规定的最低价的，合同效力的不同认定，将会直接影响到对合同双方权利义务的解释和判断、解决合同纠纷时的实体和程序法律适用等。 【实务争论】 第一种观点认为：《城市房地产管理法》第13条已明确规定，采取双方协议方式出让土地使用权的，出让金不得低于按国家规定所确定的最低价。其目的就在于防止出让方和受让方随意甚至恶意串通，以极低的价格获取土地使用权，损害国家和社会公共利益。《民法通则》第58条、《合同法》第52条均对恶意串通、损害国家和社会公共利益的行为明确规定为无效。因此，对于协议方式出让土地使用权，土地使用权出让金低于订立合同时当地政府按照国家规定确定的最低价的，应当认定土地使用权出让合同无效。 第二种观点认为：由于我国地域广阔，各地情况差异大，再加上某些人为因素，如何认定出让金是否低于按国家规定确定的最低价难度较大。同时，对此类情况一概认定合同无效，依据也不是很明确。而且，如果动辄允许以出让金低于按国家规定确定的最低价为由认定合同无效，会造成出让方滥用确认合同无效的诉权。这不仅不利于合同交易关系的稳定，不利于开展对土地的有效利用，更不利于保护受

让方的合法权益。因此，应当仅认定出让合同约定的价格条款无效，而不是整个合同无效。 【司法实践与解析】 最高院认为对低于按国家规定所确定的最低价的协议出让土地使用权的合同，应当认定部分条款无效，而非土地使用权出让合同全部无效。主要理由如下： 第一，认定整个合同无效对受让人不公平。对低于按国家规定所确定的最低价的协议出让土地使用权的合同，如果单纯按照《合同法》第52条及《民法通则》第58条规定，并结合《城市房地产管理法》第13条的有关规定，应当认定为无效合同。但是必须考虑到，对于土地出让金是否低于按国家规定所确定的最低价问题，作为土地管理者和国家政策的执行者，出让方有更为清楚的认识，因而其过错责任应更大，在以协议方式出让建设用地使用权时，出让方的意志体现得更为充分。如果允许出让方可以任意解除合同，就大大增加了合同的不确定性，不利于维护交易的安全与稳定，同时也可能使出让方在签订合同时更为随意，甚至可以导致出让方滥用此项权利损害受让方权益现象的发生。此外，由于我国各地区实际情况不同，无法确定明确统一的出让金最低价的数额限定，一般都是由各地自行确定，而在有些地方，由于招商引资和其他一些利益的影响，往往会向投资方许诺许多优惠条件，其中最主要的优惠条件，就是在出让土地使用权时就出让金数额上作出优惠，出现一些地方政府对于协议出让土地使用权的出让金价格确定上的随意性。就造成客观上出现土地出让金低于最

库之一法制理念、法律基本概念、宪法、人民警察法.doc

湖南省公安机关执法资格考试公共科目题库之一 （380 题） 社会主义法治理念 （共50 题） 一、判断题（共20 题） 1、社会主义法治理念是以四项基本原则为根本指导思想的。（X） 2、依法治国的基本含义是依据法律而不是个人的旨意管理国家和社会 事务，实行的是法治而不是人治。（“） 3、国家立法机关的行为不受法律约束。（X ） 4、秉公执法是公平正义理念对政法工作提出的最基本的要求。（“） 5、公安工作服务大局，首要的就是要保障社会主义民主政治建设，以 民主政治建设为中心。（X ） 6、党对公安工作的领导主要是政治领导、思想领导和业务领导。 （X ） 7、依法治国是实现国家长治久安的重要保障。（“） 8、任何公民享有宪法和法律规定的权利，同时必须履行宪法和法律规 定的义务。2 9、执法为民是我们党“立党为公、执政为民”执政理念对政法工作的 必然要求。（“） 10、执法为民落实到具体执法工作中，就是要切实做到以人为本、执 法公正、一心为民。（“） 11 、执法为民是党和人民对政法工作的根本要求，是政法工作的基本 出发点和归宿。（“） 12 、平等对待，是法律面前人人平等原则在社会主义公平正义方面的 价值追求。（X ）

13、程序正义的一个突出功能就是对权力可能被滥用有较强的预防和 制约作用。（“） 14 、执法过程中对事实的认定必须以证据为基础，离开证据就没有所谓“事实”。(V) 15、法律是政法机关行使职权的依据，也是作出判断的准则。(V) 16 、真正的程序公正，要求政法机关在认真、严格地履行所有法定程序之后，才能作出最终决定。 ( V ) 17、在执法活动中应当强调法律效果优于社会效果。(X ) 18、在具体执法活动中，法律效果是最基本的标准，坚决不能做执法违法的事。(V) 19、党的领导是人民当家作主和依法治国的根本保证。(V) 20、人民当家作主是社会主义民主政治的本质要求。(V) 二、单选题(共20 题) 1 、( A )是我们党领导人民治理国家的基本方略。 A、依法治国 B、文明执法 C、尊重人权 D、坚持党的领导 2、依法治国首先是( A)。 A、依法治权 B、依法治民 C、提高全民守法意识 D、有效管理国家 3、(A)是我国《宪法》明确规定的社会主义法治的基本原则。 A、法律面前人人平等 B、树立和维护法律权威 C、宪法至上 D、坚持社会主义初级阶段理论 4、一切依靠人民，集中体现在搞好政法工作必须( B)。 A、加强服务意识 B、走群众路线 C、端正执法理念 D、提高法律素养

关于合同法的定义

关于合同法的定义 法律依据 《合同法》 第二章劳动合同的订立 第四条劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。 合同法规定的有名合同种类 买卖合同，是指出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 供用电、水、气、热力合同，供电合同是指供电人向用电人供电，用电人支付电费的合同。 赠与合同，是指赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与合同。 借款合同，是指借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 租赁合同，是指出租人将租赁物交付承租人使用、收益、承租人支付租金的合同。 融资租赁合同，是指出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。 承揽合同，是指承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的合同。 建设工程合同，是指承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 运输合同，是指承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同，包括客运合同、货运合同、多式联运合同。 技术合同，是指当事人就技术开发、转让、咨询或者服务订立的确立相互之间权利和义务的合同。 保管合同，是指保管人保管寄存人交付的保管物，并返还该物的合同。 仓储合同，是指保管人储存存货人交付的仓储物，存货人交付仓储费的合同。

委托合同，是指委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。 行纪合同，是指行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。 居间合同，是指居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。

论消费者概念的界定-最新年文档

论消费者概念的界定 一、各国对消费者概念界定一览 消费者权益保护运动起源于英、美等国，在世界上已有百余年的发展历史，世界各主要发达国家经过多年来的理论研讨与司法审判实践的补充、丰富，消费者权益保护的立法日臻成熟，国际性消费者权益保护组织的成立，有力地推动了消费者权益保护运动的国际化。合理地借鉴发达国家的理论认识与立法例，以及有关国际性组织的做法有助于我国《消费者权益保护法》的完善。 从消费者的定义来看，欧盟《消费者法》第2条第5款规定：受到此法律保护的消费者是自然人，他购买产品的目的不为了商业的或者职业行为。而与此对应，经营者可以是自然人也可以是法人，他提供出售产品的目的是为了商业的或者职业的行为。 德国在民法典中规定了消费者的范围，依据《德国民法典》第13款规定，消费者是“为一定的目的订立法律行为，而该一定的目的既不能够归属于自己的营利事业活动，又不能够归属于自己独立职业活动的任何自然人。”美国权威的《布莱克法律词典》解释：“消费者是指最终产品或服务的使用人。因此，其地位有别于生产者、批发商、零售商。”英国在1977年的《货物买卖法》第12条规定：作为消费者的交易是指一方当事人在与另一方交易时不是专门从事商业，也不能使人认为其是专门从事商业的人。英国1974年颁布的《消费者信用法》，对消费者的定

义是“非因自己经营业务而接受同供货商在日常营业中向他或 经要求为他提供的商品或劳务的人”。日本《消费者契约法》第2条规定，本法所称“消费者”，是指个人（作为经营或为了经营的需要而成为契约的当事方的情况除外）。澳大利亚法律和判例对消费者的定义是，消费者是指个人在购买商品、接受服务时，现金价格不超过5万澳元，或者现金价格超过5万澳元，但所购买的商品和接受的服务是用于个人、家庭、家居生活需要的。泰国1979年公布的《泰国消费者保护法》规定：“所谓消费者，是指买主和从事业者那里接受服务的人，包括为了购进商品和享受服务而接受事业者的提议和说明的人。”1978年5月10日，国际标准化组织消费者政策委员会在日内瓦召开的第一届年会上，把“消费者”一词定义为“为个人目的购买或使用商品和服务的个体社会成员”。 从以上国家的规定来看，各国大体根据本国的具体情况，从主体、目的、行为形态等几个方面对消费者的含义做出了限定，并赋予其一定的权利，用以保护、支持处于交易中弱势地位者的权益。各国关于消费者的法律认识把消费者限定在以下方面：第一，消费者为自然人，是消费过程中的经营者的相对方；第二，消费者是为个人目的而并非为商业目的而购买商品、接受服务的人；第三，个别国家将消费者所从事的商品交易限定在一定的金额范围内。 二、消费者的界定

关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释(2020年修正)

最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释（2020年修正） 正文 最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释（2004年11月23日由最高人民法院审判委员会第1334次会议通过，根据2020年12月23日最高人民法院审判委员会第1823次会议通过的《最高人民法院关于修改〈最高人民法院关于在民事审判工作中适用《中华人民共和国工会法》若干问题的解释〉等二十七件民事类司法解释的决定》修正） 为正确审理国有土地使用权合同纠纷案件，依法保护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民法典》《中华人民共和国土地管理法》《中华人民共和国城市房地产管理法》等法律规定，结合民事审判实践，制定本解释。 一、土地使用权出让合同纠纷 第一条本解释所称的土地使用权出让合同，是指市、县人民政府自然资源主管部门作为出让方将国有土地使用权在一定年限内让与受让方，受让方支付土地使用权出让金的合同。 第二条开发区管理委员会作为出让方与受让方订立的土地使用权出让合同，应当认定无效。 本解释实施前，开发区管理委员会作为出让方与受让方订立的土地使用权出让合同，起诉前经市、县人民政府自然资源主管部门追认的，可以认定合同有效。 第三条经市、县人民政府批准同意以协议方式出让的土地使用权，土地使用权出让金低于订立合同时当地政府按照国家规定确定的最低价的，应当认定土地使用权出让合同约定的价格条款无效。 当事人请求按照订立合同时的市场评估价格交纳土地使用权出让金的，应予支持；受让方不同意按照市场评估价格补足，请求解除合同的，应予支持。因此造成的损失，由当事人按照过错承担责任。 第四条土地使用权出让合同的出让方因未办理土地使用权出让批准手续而不能交付土地，受让方请求解除合同的，应予支持。 第五条受让方经出让方和市、县人民政府城市规划行政主管部门同意，改变土地使用权出让合同约定的土地用途，当事人请求按照起诉时同种用途的土地出让金标准调整土地出让金的，应予支持。 第六条受让方擅自改变土地使用权出让合同约定的土地用途，出让方请求解除合同的，应予支持。 二、土地使用权转让合同纠纷 第七条本解释所称的土地使用权转让合同，是指土地使用权人作为转让方将出让土地使用权转让于受让方，受让方支付价款的合同。 第八条土地使用权人作为转让方与受让方订立土地使用权转让合同后，当事人一方以双方之间未办理土地使用权变更登记手续为由，请求确认合同无

法律 -法律的基本概念

第一节法律的基本概念 一、法律的基本概念 （一）法或法律的定义： 法的定义：法是反映统治阶级意志的，由国家制定或认可并以国家强制力保证实施的行为规范总和。 “法律”，通常那广义和狭义两种含义以上使用。 广义的“法律”通“法”同义。 狭义的法律，是指拥有立法权的国家机关依照法定程序和颁布的规范性文件。 在我国，由全国人大和全国人大常委会制定和颁布的规范性文件，称为法律。 （二）法的特征 法的特征：指区别于其他社会规范所持有的属性。 特征：1、法是由国家制定或认可的规范。制定或认可是国家创造法的两种形式。 2、法是有国家强制力保证实施的规范。 3、法是制定人们权利和义务的规范。 4、法具有普遍约束力的规范。 （三）法的本质 法的本质：指法的质的规定性，是法的内在、基本的物质精神因素的总和，是法存在的基础和发展变化的决定力量。

要点：1、法是统治阶级意志的体现。 2、法的内容是统治阶级的物质生活条件所决定的。经济基础对法具有决定作用。 二、法律价值和法律理念 （一）法律的价值 首先：法具有服务性价值，它确认和保护、发展对统治阶级有利的社会关系和社会秩序，它确立规则，使资源得到合理的分配。其次：法本身还具有权利和义务相一致的价值、相对稳定相的价值、是国家权力运用公开化的价值等。只有当法律符合或能够满足人们的需要时，法律才有价值可言。 （二）法律的理念 法律的理念是对法律的本质、精神、基本原则和运行机制的理性认识和价值取向上的意识形态，它基于某种基本的法律制度而产生。 依法治国是社会主义法治的核心内容，执法为民是社会主义法治的本质要求，公平公正是社会主义法治的价值追求，服务大局是社会主义法治的重要使命。 三、法律的形式和体系 （一）法律的形式 国家机关制定的各种规范性文件是法律的主要形式。 规范性文件：国家机关在其权限范围内，按照法定程序制定和颁

分包合同的法律效力是怎么认定的

分包合同的法律效力是怎么认定的 分包合同是由两个以上的承包人对筹建人负责，完成基本建设工程的合同。分包合同在建筑合同中听得比较多，你对分包合同有什么了解吗?下面由为你详细介绍分包合同的相关法律知识。 分包合同的法律效力认定案例 2014年11月25日，于田县某公司将约13公里简易道路工程发包给新疆某公司，新疆某公司又将该路段工程分包给赖某，双方约定该路段工程总价为人民币800000元，双方约定工程所需人工费、机械费、材料费、进场人员伤亡保险费由赖某承担，工期从2014年11月26日起至2015年11月25日止。在施工中因多种原因，赖某未按期完工。新疆某公司与赖某因合同的效力问题引发争议，并诉讼至于田县人民法院。 分包合同的法律效力是怎么认定的 庭审中，新疆某公司认为公司与赖某所签订的分包合同是合法有效的;赖某则认为自己既不具备相应的工程施工质资，也不是公司的员工，自己与新疆某公司签订的分包合同为无效合同。 法院审理后认为，简易公路属于工程建设中的土木工程，根据《建筑业企业资质管理规定》第二条第二款之规定：本规定所称建筑业企业，是指从事土木工程、建筑工程、线路管道设备安装工程、装修工程的新建、扩建、改建等活动的企业。因此，赖某修建简易

公路属于建筑业企业资质管理范畴。 根据《建筑业企业资质管理规定》第三条之规定：建筑业企业应当按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等条件申请资质，经审查合格，取得建筑业企业资质证书后，方可在资质许可的范围内从事建筑施工活动。 赖某不具备建筑设施工程的相应资质，同时也不是新疆某公司的员工，而承包人新疆某公司将约13公里的简易公路分包给赖某，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款之规定：禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。因此，新疆某公司将简易公路工程分包给赖某的行为违反法律强制性规定。 根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第(五)项之规定：有下列情形之一的，合同无效：(五)违反法律、行政法规的强制性规定。 同时根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第(一)项之规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的; 因此，新疆某公司与赖某所签订的工程分包合同无效。 说法 什么是分包合同? 分包合同是由两个以上的承包人对筹建人负责，完成基本建设

2019年消费者的定义及界定

2019年消费者的定义及界定 “消费者”这个平凡字眼，其法律内涵却值得商榷。我国《消费者权益保护法》虽未直接 明确消费者的定义，但第二条将“为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务”的行为 界定为消费者的消费行为，那么根据这一规定，我们可以看出，所谓消费者，是指为满足 生活需要而购买 “消费者”这个平凡字眼，其法律内涵却值得商榷。我国《保护法》虽未直接明确消费者 的定义，但第二条将“为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务”的行为界定为消费 者的消费行为，那么根据这一规定，我们可以看出，所谓消费者，是指为满足生活需要而 购买、使用商品或接受服务的，由国家专门法律确认其主体地位和保护其消费权益的个人。■详解： 什么是消费者?这是《消费者权益保护法》保护的中心主体，也是确定消费者权益的基本 依据，更是保护消费者权益的行政机关和司法机关正确而又全面贯彻执行《消费者权益保 护法》的关键所在。我国《消费者权益保护法》虽未直接明确消费者的定义，但第二条将“为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务”的行为界定为消费者的消费行为，那么 根据这一规定，我们可以看出，所谓消费者，是指为满足生活需要而购买、使用商品或接 受服务的，由国家专门法律确认其主体地位和保护其消费权益的个人。这一定义不仅符合《消费者权益保护法》保护弱者的立法原则，而且与是“保护消费者合法权益的社会团体”的性质相一致(有些单位为职工生活消费购买的商品，最终是要通过社会个体成员的使用)。同叫，也与有关国际组织和国家的方法相一致。国际标准化组织(ISO)认为，消费者是以 个人消费为目的而购买使用商品和服务的个体社会成员。日本、泰国、英国等国家将消费 者也定义为个体社会成员。 消费者的这—定义具有如下5个基本的法律特征： (一)消费者的主体是购买、使用商品或接受服务的个人。 《消费者权益保护法》的根本目的是为了保护人们在生活性消费过程中的消费权利不受经 营者的侵害，而只有自然人才能成为最终消费的主体。自然人作为消费者是不受年龄、种族、性别、职业、家庭出身、宗教信仰、教育程度、财产状况、居住期限、社会地位等条 件的限制，也就是说，任何人无论其自身的具体情况如何，都可以成为消费者。消费者包括：一个国家领域内所有的人;一切活着的自然人;居住生活在一个国家的外国人、无国籍人。这些人为了生活需要而购买商品或服务，或使用他人购买的商品或接受由他人支付费 用的服务。例如：在商店购买食品的人，他自己是交易过程中消费者各项权利的享有者。 同时消费该食品的子女、亲戚、朋友，同事、学生、老师、战友等也是食用过程享有各种 权利的消费者。这就是说，无论对前者而言，还是对后者来说，—旦他们的权益因消费该 食品而受到损害时，都有权依照《消费者权益保护怯》的规定，要求经营者赔偿损失。(二)消费者的消费客体包括商品和服务。

土地出让批准手续与土地出让合同效力认定之间的关系

5.方茴说：“那时候我们不说爱，爱是多么遥远、多么沉重的字眼啊。我们只说喜欢，就算喜欢也是偷偷摸摸的。” 6.方茴说：“我觉得之所以说相见不如怀念，是因为相见只能让人在现实面前无奈地哀悼伤痛，而怀念却可以把已经注定的谎言变成童话。” 7.在村头有一截巨大的雷击木，直径十几米，此时主干上唯一的柳条已经在朝霞中掩去了莹光，变得普普通通了。 8.这些孩子都很活泼与好动，即便吃饭时也都不太老实，不少人抱着陶碗从自家出来，凑到了一起。 9.石村周围草木丰茂，猛兽众多，可守着大山，村人的食物相对来说却算不上丰盛，只是一些粗麦饼、野果以及孩子们碗中少量的肉食。 项目建设与城乡土地开发法律纠纷司法实践与解析（第10期） —国有土地出让合同效力纠纷篇 本期题目：土地出让批准手续与土地出让合同效力认定之间的关系 对于民事法律关系中平等主体之间缔结的国有土地使用权出让合同，在不具备法律规定的要件时，如果未办理批准手续的，是认定为合同无效，还是在认定合同有效的前提下对相关问题进行补救？【实务争论】 对此有两种不同观点。 第一种观点认为，土地是一个国家重要的战略资源，对其使用应当更注重限制，土地出让合同必须经过审批才能生效。《城市房地产管理法》第12条第1款规定：“土地使用权出让，由市、县人民政府有计划、有步骤地进行。出让的每幅地块、用途、年限和其他条件，由市、县人民政府土地管理部门会同城市规划、建设、房产管理部门共同拟定方案，按照国务院规定，报经有批准权的人民政府批准后，由市、县人民政府土地管理部门实施。”而《合同法》第44条第2款规定：“法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”由上述规定可见，对于国有土地使用权出让，应当经过政府批准，否则，未经批准的出让合同不发生法律效力。 1.“噢，居然有土龙肉，给我一块！” 2.老人们都笑了，自巨石上起身。而那些身材健壮如虎的成年人则是一阵笑骂，数落着自己的孩子，拎着骨棒与阔剑也快步向自家中走去。

法律法律的基本概念

法律法律的基本概念 Document number【AA80KGB-AA98YT-AAT8CB-2A6UT-A18GG】

第一节法律的基本概念 一、法律的基本概念 （一）法或法律的定义： 法的定义：法是反映统治阶级意志的，由国家制定或认可并以国家强制力保证实施的行为规范总和。 “法律”，通常那广义和狭义两种含义以上使用。 广义的“法律”通“法”同义。 狭义的法律，是指拥有立法权的国家机关依照法定程序和颁布的规范性文件。 在我国，由全国人大和全国人大常委会制定和颁布的规范性文件，称为法律。 （二）法的特征 法的特征：指区别于其他社会规范所持有的属性。 特征：1、法是由国家制定或认可的规范。制定或认可是国家创造法的两种形式。 2、法是有国家强制力保证实施的规范。 3、法是制定人们权利和义务的规范。 4、法具有普遍约束力的规范。 （三）法的本质

法的本质：指法的质的规定性，是法的内在、基本的物质精神因素的总和，是法存在的基础和发展变化的决定力量。 要点：1、法是统治阶级意志的体现。 2、法的内容是统治阶级的物质生活条件所决定的。经济基础对法具有决定作用。 二、法律价值和法律理念 （一）法律的价值 首先：法具有服务性价值，它确认和保护、发展对统治阶级有利的社会关系和社会秩序，它确立规则，使资源得到合理的分配。 其次：法本身还具有权利和义务相一致的价值、相对稳定相的价值、是国家权力运用公开化的价值等。只有当法律符合或能够满足人们的需要时，法律才有价值可言。 （二）法律的理念 法律的理念是对法律的本质、精神、基本原则和运行机制的理性认识和价值取向上的意识形态，它基于某种基本的法律制度而产生。 依法治国是社会主义法治的核心内容，执法为民是社会主义法治的本质要求，公平公正是社会主义法治的价值追求，服务大局是社会主义法治的重要使命。 三、法律的形式和体系 （一）法律的形式 国家机关制定的各种规范性文件是法律的主要形式。

法律定义及描述

法律定义及描述 都兼有“公平”、“正义”的含义。从“法”的词源看，都喻意公平和正义，简述：法律，即人类在社会层次的规则，社会上人与人之间关系的规范，以正义为其存在的基础，以国家的强制力为其实施的手段者。法治和法律要逐渐变得适当宽容以利于社会和谐。法一般限于宪法、法律。法属于上层基础范畴，决定于经济基础，并为经济基础服务。法的目的在于维护有利于统治阶级的社会关系和社会秩序，是统治阶级实现其统治的一项重要工具。所以，法是阶级社会特有的社会现象，它随着阶级、阶级斗争的产生、发展而产生和发展，法律将随着社会阶级、阶级斗争的消灭而自行消亡。法律的概念古时指律令或刑法。由立法机关制定,国家政权保证执行的行为准则。现在指----由立法机关制定，国家政权保证执行的行为准则。法律体现统治阶级的意志，是阶级专政的工具之一。体现统治阶段的意志，国家制定和颁布的公民必须遵守的行为规则。法律是由国家制定、认可并由国家保证实施的，反映由特定物质生活条件决定的统治阶级意志，以权力和义务为内容，以确认、保护和发展统治阶级所期望的社会关系的和社会秩序为目的的行为规范体系。基本的法律：一般指----在一个国家或地区拥有最高法律效力的法律，它的实际作用与宪法实际上相同。「基本法律」所意味是不永久并权宜之针，在没有实施宪法下达到有法维持宪政秩序之效果。这里指----中华人民共和国全国人民代表大会制定和修改刑事、民事、国家机构的和其他的法律，内容涉及国家和社会生活某一方面的最基本的问题。《香港特别行政区基本法》与《澳门特别行政区基本法》属于“基本法律”的层次。基本法律以外的法律，也叫“一般法律”，是指由全国人民代表大会常务委员会制定和修改的“除应当由全国人民代表大会制定的法律以外的其他法律”(《宪法》第67条)。此外，全国人大常委会所作出的决议和决定，如果其内容属于规范性规定，而不是一般宣言或委任令之类的文件，也视为狭义的法律。它一般包括--宪法，民事法，行政法，经济法等。广义的法律：是指法的整体，包括法律、有法律效力的解释及其行政机关为执行法律而制定的规范性文件（如规章）狭义的法律：专指拥有立法权的国家机关依照立法程序制定的规范性文件。在三权分立的国家，由行政机关为执行法律而制定的行政命令仅对该行政机关之公务员有拘束力，除法规命令外，原则上行政机关所制订之行政规则对于人民均不发生拘束力。而限制人民自由权利之法律必须由人民所选举之立法机关制定之（即后者）。法律体系通常，法律体系可以分成大陆法系和英美法系两种。另外还有第三种法律体系（依然存在于某些国家的部份或整个地区）－宗教法，是一种以经籍和其解译为基本的法律。一个国家所使用的体系通常和其历史、其和外国间的关连、以及其对国际标准的依附等有关。司法体系认同应遵行的法源为其法律体系的明确特征。所以不同体系的差别多在于模式的不同，而不在于其内容，且每个司法体系通常都可以找到相类似的法条。法律制度在发达国家，主要的法律制度有独立的法院、代议议会、责任内阁、军警系统、官僚系统、法律专业和公民社会本身。约翰·洛克在其《政府论》里，将国家权力分为立法、行政和外交三种权力，其后的孟德斯鸠在其著作《论法的精神》中对其进行了完善，主张将国家权力划分为行政、立法和司法、而且三种权力必须要分立，而且相互制约。他们的原则是不应该有任何人可以掌握到国家的所有权力，和托马斯·霍布斯《利维坦》内的独裁理论相对。更近代，有马克斯·韦伯等人重塑有关在行政控制下的国家的模型。现代军事、政治与官僚的力量对一般人民的日常生活显现出了许多特别的问题，这些是早期如洛克和孟德斯鸩等作家所不可预见的。法律专业的