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网络犯罪及其刑法规制

网络犯罪及其刑法规制
网络犯罪及其刑法规制

法学院本科生2016—2017学年第1学期

《刑法分论》课程期中作业

专业:信息安全学号:_1511386姓名:张焜成绩:_________

网络犯罪及其刑法规制

——以伪基站犯罪为例摘要:从1946年的ENIAC(The Electronic Numerical Integrator And Computer)到如今智能计算机,计算机的发展瞬息万变,计算机的诞生也伴随着互联网的出现及飞速发展,他们彻底改变的我们的生活,更引发了第三次工业革命——“信息时代”。而一个新事物的出现必然导致其相应的违法犯罪行为在阴暗面滋生。网络也是一把双刃剑,各种网络犯罪层出不穷,给国家、社会、和个人财产都造成了巨大损失,甚至对国家安全造成威胁。因此遏制网络犯罪刻不容缓。本文针对网络犯罪问题,站在理工科角度,运用所学的法学知识及前人的发现与理论,分析了我国现行刑法对网络犯罪的规制,以及如何对其完善的一些思考,其中在第二部分重点研究了伪基站犯罪这一行为及其解决的方法。

关键词:网络犯罪;刑法规制;伪基站

一、网络犯罪概念、分类及其特点

(一)网络犯罪的概念

1·网络的概念:

在阐述网络犯罪之前,我们首先应该了解一下什么是网络?

首先我们应明确,此文所研究的“网络”是互联网IT行业有关的网络,而非数学物理等意上的网络。于此,网络是计算机通过外部设备互相连接用于信息传递形成的集合体。基础载体是计算机系统,传输途径是网络互联设备,信息的格式是相关协议,任何网络信息在传输过程中,都是以“0”和“1”的数字化存在。

2·网络犯罪一词来源:

“网络犯罪”一词是欧盟各国于 2001 年11 月23 日在匈牙利布达佩斯签署的《网络犯罪公约(Convention on Cybercrime)》中确立的。学者将“Cybercrime”译为“网络犯罪”,从此这个新生的法律术语得以在官方的文件上正式使用。

3·网络犯罪的进化及定义上的分歧

网络犯罪,并非一确切不变的概念。理论界对于网络犯罪的认识基本经历了三个阶段,即从以计算机的信息系统作为犯罪对象本身的"计算机犯罪"到现今的以计算机网络作为犯罪工具的犯罪,再到强调网络向生活平台、社会空间演化的特点的网络犯罪空间概念,这一概念认为我们已经在互联网的推动下进入了 "双层社会",也就是网络社会和现实杜会两个维度[1]。网络空间概念的出现也是一个全新的犯罪领域概念的出现,它内在的承认了网络犯罪所赖以生存的土壤是区别于传统犯罪的。网络犯罪的概念也发展为:指利用计算机、网络技术等信息技术实施的严重危害计算机、网络和数据安全的或者利用计算机网络为主要犯罪手段的犯罪行为。

而在对网络犯罪定义时,主要有以分歧:一是将网络视为某种工具的“网络工具论”,二是针对网络进行犯罪的“网络对象论”,三是将网络作为工具,并以此侵害网络或其他客体进行犯罪的“工具概念折衷论”。

其实,信息技术在以超越我们想象的速度发展着,尤其是物联网技术的发展,使得网络的载体不仅仅是计算机或者手机,各种家电甚至于衣服鞋子,都已经称为网络的载体,在一定程度上,也扩大了网络犯罪的范围。

因此笔者认为:无论是将网络视为工具还是针对网络犯罪,都应该属于网络犯罪的范畴,可将其划分为不同种类的网络犯罪行为。并且,一切可以应用网络的载体,均可成为犯罪的工具或者犯罪针对的对象,因此,当下的网络犯罪,应当指的是:利用计算机、网络技术等信息技术实施的严重危害网络及其网络载体或者利用计算机网络为主要犯罪手段的犯罪行为。

(二)网络犯罪的分类:

针对前面提到的关于网络犯罪的不同的定义学说,可将网络犯罪分为不同的类型。事实上,就像对于“计算机犯罪”的定义一样,无论是因为英美法系还是大陆法系,都将均将“计算机犯罪”大致划分为两类,一类是以计算机为犯罪对

象的行为,另一类是以计算机为犯罪工具的行为。类比之下,我们可以将“网络犯罪”大致分为以下两大类:一是在计算机网络上实施的犯罪种类:如非法侵入计算机信息系统罪;破坏计算机信息系统罪。表现形式有:袭击网站;在线传播计算机病毒。二是利用计算机网络实施的犯罪种类:如利用计算机实施金融诈骗罪;利用计算机实施盗窃罪;利用计算机实施贪污、挪用公款罪;利用计算机窃取国家秘密罪;利用计算机实施其他犯罪:电子讹诈;网上走私;网上非法交易;电子色情服务、虚假广告;网上洗钱;网上诈骗;电子盗窃;网上毁损商誉;在线侮辱、毁谤;网上侵犯商业秘密;网上组织邪教组织;在线间谍;网上刺探、提供国家)机密的犯罪。

(三)网络犯罪的特点

网络犯罪,作为时下最严峻的社会问题之一,有着很多区别于其他犯罪的特点。通常而言,网络犯罪具有以下特点:

1·复杂性。网络犯罪的的复杂性特点体现在犯罪主体、犯罪对象、犯罪手段等多个方面。例如就犯罪主体来说,任何罪犯只要通过一台联网的计算机便可以在电脑的终端与整个网络合成一体,调阅、下载、发布各种信息,实施犯罪行为。而且由于网络的跨国性,罪犯完全可来自各个不同的民族、国家、地区,网络的“时空压缩性”的特点为犯罪集团或共同犯罪有提供了极大的便利。

2·网络犯罪成本低、风险小,危害广泛。据调查统计,已被发现的利用计算机或网络犯罪的比例只是总数的5%-10%,而在这些已被发现的案件里因被告发、计算机故障、线下处理业务时被偶尔发现的等偶然因素被察觉比例大,可W说网络犯罪具备隐蔽性强和侦查难度大的特点。同时除了网络犯罪的发现率极低之外,因现行的网络立法由于与社会发展相比还具有一定的滞后性,也是其犯罪成本低、风险小的一个方面。也就是在运种内外环境的结合下,网络犯罪结合其时空跨度大、效益高特点,充分的发挥了其危害广、破坏性极大的特点。

3、持获利和探秘动机居多

计算机犯罪作案动机多种多样,但是最近几年,越来越多计算机犯罪活动集中于获取高额利润和探寻各种秘密。据统计,金融系统的计算机犯罪占计算机犯罪总数的60%以上。全世界每年被计算机犯罪直接盗走的资金达20亿美元。我国当年发现的计算机作案的经济犯罪已达100余件,涉及金额达1700万元,在

整个计算机犯罪中占有相当的比例。

4·低龄化趋势

网络犯罪主体的低龄化是指网络犯罪的犯罪主体年龄具有趋于小龄化的特点,并且低龄的人占比越来越高,这实际上也符合当前网络主体结构的发展趋势。

5·巨大的社会危害性

网络的普及程度越高,计算机犯罪的危害也就越大,而且计算机犯罪的危害性远非一般传统犯罪所能比拟,不仅会造成财产损失,而且可能危及公共安全和国家安全。

二、伪基站犯罪的分析

(一)伪基站的简介及其原理

1·什么是伪基站?

很多人可能对“伪基站”这一词很陌生,但提起垃圾短信,大部分人都深受其害。伪基站,就是大量发送垃圾短信的一种手段。伪基站,顾名思义,“伪”即假,伪基站就是“假基站”,与合法基站的区别在于伪字,伪基站就是一个基于软件无线电理论开发,能够模拟移动通信基站的无线电收发设备。软件无线电技术是一门21世纪兴起的无线电技术,其理念是利用通用的硬件平台,通过软件定义和无线通信协议,实现任意频率上接受和发送任意的信号。通过仿冒运营商移动网络发射射频信号对覆盖范围内的手机进行短信群发操作。这些短信大多是事先设置好的商业业务短信,因此又名“圈地短信群发设备”,“小区短信设备”,“广告机”。

2·伪基站的工作原理

工作原理:伪基站工作原理,根本上在于GSM通信机制本身的缺陷。GSM全称是Global system for mobile communications(全球移动通信系统),是欧洲电信标准组织ETSI制定的一个数字移动通信标准,采用时多分址的空中接口技术,自90年代中期开始陆续被100多个国家采用。

GSM中安全相关的机制主要有[2]:第一,通过鉴权认证机制来保护用户身份的合法性,防止假冒攻击的发生;第二,通过对无线传输进行加密来保证通信信息的安全性,防止窃听者获得通信消息的内容;第三使用SIM卡储存用户信息,

其独立于终端设备,所以具有一定的安全性。第四;通过使用临时身份识别即临时用户识别码来保障用户隐私,防止不法分子在无线信道上对用户进行跟踪。

其中,与伪基站工作密切相关的就是鉴权认证机制。GSM的鉴权机制是一个单向的认证过程,即网络对用户的认证,它保证了接入用户的合法性,,但是缺少用户对网络的认证,即用户无法识别接入的网络是否合法,伪基站正是利用这种鉴权机制的缺陷来让用户接入伪基站网络,从而开展不法活动。

通俗来说,伪基站,是因为网络系统可对用户进行鉴别而用户对网络系统不可鉴别的不平等的信息交互产生的。

(二)伪基站的危害

伪基站的危害程度,远远超过想象。

1.影响巨大:一个伪基站每日可发送短信三万多条,非法获利数额巨大。

2.伪基站隐蔽快速发送短信的特征,可被不法团体和组织利用,作为反动及错误宣传的工具,对社会安定造成影响。

3.不法分子可以通过伪基站非法获取用户信息,即IMSI和IMEI可被记录,从而进一步对用户进行窃听和跟踪,严重侵害用户隐私。

4.电磁辐射污染:伪基站经常安装在人群密集区域,其发射功率大,无法满足GB8702-1998中规定的公众照射导出限值12V/M的要求,可能造成电磁辐射污染。

(三)·伪基站的治理

伪基站问题日益严重,越来越受到政府部门和相关企业的重视,目前针对伪基站的防范工作已经陆续展开,有的也取得了一定的效果。总的来说,目前进行的伪基站防治的相关工作主要包括以下三个方面:

一方面是加强监管工作。首先是运营商对伪基站进行了密切的监控,一旦在网络管理系统上发现用户通往率增加,某些基站发生拥塞,就立刻通过信令监控平台统计受影响的终端异常位置更新频次和更新到正常基站的小区号CI,确定大致的区域,然后集中网监人员、带着便携频谱仪到目标区域进行排查,最终追踪到正在运行的伪基站。其次是相关行政机关加强对伪基站的搜索和查处,对抓捕的不法分子进行询问和调查,摸清伪基站的销售渠道后从源头打击伪基站的制造者,并用法律的手段对其进行惩处。

另一方面是采取技术手段。一些互联网企业推出的手机安全防护软件提供了拦截垃圾信息的功能,声称对伪基站有较高的识别率。而在相关研究上,有研究人员提出修改小区重选算法的相关参数,让运营商合法网络的C2值高于伪基站网络的C2值。当然,针对伪基站这一行为,其最直接也最彻底的手段应该是改变GSM鉴权机制,改为双向鉴权。

然而,这些方法,哪怕是更改GSM鉴权机制,也只能是对伪基站这一确切的犯罪活动进行打击。因此,若想对所有的网络犯罪活动进行规制打击,第三种方法则是终极方法——对网络犯罪进行法律规制。而下文则将着重分析伪基站及其他网络犯罪活动的法律规制现状。

(四)·有关打击伪基站犯罪的司法解释

在意见出台之前只能按照无线电管理条例“擅自设置、使用无线电台(站)”处理,处罚只有查封或者没收设备、没收非法所得。情节严重的处1000元以上5000元以下的处罚。只有利用伪基站实施了诈骗等其他犯罪行为,才能对其诈骗行为进行刑事处罚。

而从伪基站危害后果的严重性上看,这种处罚显然较轻,难以起到预防违法、遏制犯罪的效果。因此,2014年最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部近日出台《关于依法办理非法生产销售使用伪基站设备案件的意见》明确,非法生产、销售、使用伪基站违法犯罪行为,可依法以非法经营罪、破坏公用电信设施罪、诈骗罪、虚假广告罪、非法获取公民个人信息罪、破坏计算机信息系统罪、扰乱无线电通讯管理秩序罪、非法生产销售间谍专用器材罪8项罪名追究刑事责任,对打击的重点、依法从重处罚的情形作出规定,明确了治安违法行为和刑事犯罪行为的界限[3]。

根据以上的分析,结合网络犯罪相关概念。伪基站犯罪,既对网络系统本身进行了攻击,也将网络系统作为工具危害他人权利而达到目的,是一种很典型的网络犯罪。也很具体的反映出网络犯罪的特点,例如其成本低,不易被发现,影响巨大,以获利为目的等等。因此笔者在这里举出伪基站犯罪之例,一方面是为了较为简单的研究伪基站现象,另一方面,结合伪基站具体犯罪行为,可以使对网络犯罪的研究与理解更加深刻。

三、我国网络犯罪刑法规制现状

(一)网络违法行为是否“入罪”?

在分析我国现行刑法对网络犯罪规制之前,应明确“网络不法行为”是否应入罪。“犯罪”是刑法学中的基本概念之一。中华人民共和国刑法第十三条规定:一切危害国家主权,领土完整和安全,分裂国家,颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度,破坏社会秩序和和经济秩序,侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产,侵犯公民私人所有的财产,侵犯公民的人身权利,民主权利和其他权利,以及其他危害社会的行为,依照法律应当受刑罚处罚的,都是犯罪,但是情节显著轻微危害不大的,不认为是犯罪。这一规定明确了犯罪的基本法律特征,即社会危害性,刑事违法性和刑罚惩罚性,而且这三个特征必须同时具备,缺一不可[4]。

前文中提到,网络技术是一种虚拟与现实结合的新兴技术,既然网络社会与现实社会有交集,那么网络世界的违法行为就可能造成客观现实的侵害后果,因此就有必要将其纳入刑法调整的范畴。

(二)网络犯罪现有的刑法规制及思考

1·网络犯罪的立法沿革

罗马非一日建成,笔者搜集整理了有关网络犯罪的立法沿革。网络犯罪的立法,可以追溯道计算机的立法。最早应是于1994年以行政法规的方式制定实施了《中华人民共和国计算机信息系统安全保护条例》,该条例规定了计算机信息系统的安全保护制度,明确了安全监督职责、法律责任等内容。虽然现在看来该条例有很多不足之处,但从无到有本身就是一个很大的进步。1996年发布实施了《中华人民共和国计算机信息网络国际联网管理暂行规定》该《规定》在明确对国际联网实行统筹管理的原则。该法规规定,违反该规定构成犯罪的依法追究刑事责任,明确了网络违法活动的入刑问题。紧接着,97刑法的修订更是标志着网络犯罪进入立法阶段。97刑法中第285条、第286条及第287条规定分别对"侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的“计算机信息系统”、“故意制作、传播计算机病毒等破坏性程序”、“利用计算机实施金融诈骗、盗窃、贪污、挪用公款、窃取国家秘密或者其他犯罪的”这几类网络犯罪行为予以确定。该增加条文同时也区分了以计算机信息系统安全为犯罪对象的网络犯罪和以计算机网络为工具的网络犯罪。可以说是立法上迈出的一大步。

2000年通过了《关于维护互联网安全的决定》。2009年修订的《刑法修正案(七)》新增三个罪名:即非法获取计算机数据罪、非法控制计算机信息系统罪和为非法侵入、控制计算机信息系统非法提供程序、工具罪。

2·现行刑法规制:现行刑法即2016年修订的《刑法修正案(九)》进一步补充了刑法在网络犯罪方面有关规定。主要有以下方面:非法侵入计算机信息系统,非法获取计算机信息系统数据,非法控制计算机信息系统,提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪;破坏计算机信息系统罪;网络服务提供者不履行管理义务罪;利用信息网络传播违法犯罪活动信息罪;为他人利用信息网络犯罪提供帮助罪。

笔者认为,修正案九中最大的进步,是规定了网络服务提供者的部分义务,限制了其行为。这在一定程度上改善了网络服务应用商与使用个人的不平等。如“支付宝六一改用户昵称事件”。2016年六月一日儿童节,支付宝用户均发现自己的账户昵称中多出“宝宝”两个字。或许应用商只是基于一种节日庆祝心理,但仔细想来,支付宝作为一个金融管理应用,其掌握着很多人的不少资金资料,应用商可以轻易更改昵称,那么改掉余额显示的一个数字,想来更加轻而易举。那么这些行为,就需要立法规定来加以约束。

最终全国人民代表大会常务委员会于2016年11月7日发布了《中华人民共和国网络安全法》,但还未实施。不过应当预见这将是有关网络犯罪立法的重要里程碑。

(三)不足之处

基于刑法的滞后性与网络发展的速度极快,我国刑法对网络犯罪的规制还有很多不足之处。

1·相关刑法确定性低:如在《刑法》第286条规定的“拒不履行网络安全管理义务罪”,其中如何界定“违法信息”、“大量传播”、“灭失”等具体含义都没有明确的标准。

这就增大了司法的难度。

2·犯罪客体不全面:我国现行刑法对网络犯罪侵犯的客体并不明确,过于狭隘。如虚拟财产,网络资源等并未纳入网络犯罪的犯罪客体。

3.网络犯罪主体规定不完善:众所周知,根据我国刑法规定,已满14周岁不满

16周岁的人只有在故意杀人、强奸、抢劫等八类限定的危害极其严重的刑事犯罪中才需要负刑事责任,对于14周岁以下的人任何犯罪行为则都不需要负法律责任。而网络犯罪其实往往具有低龄化的特点,这就使刑法对未成年人网络犯罪不能起到规制作用。

4·网络犯罪主观规定狭窄:在实践中,由于行为人的过失,如滥用计算机网络造成严重损失的情况是存在的,而我国刑法规定的网络犯罪在主观方面均为故意,因此对于过失破坏网络信息系统的行为无法处罚。

5.法律运营商行为限制过少:纵观我国现行法律中,往往是对犯罪行为人及网络用户的行为进行了规制,而对运营商的监督体系却并不完善。但在实际中,很多犯罪行为往往可以通过运营商的作为或不作为而加以抑制,如本文研究的伪基站就是因为GSM鉴权机制的不对称而造成的犯罪事实,而对客户的信息泄露事件也层出不穷。

(四)完善对网络犯罪其刑法规制的思考与建议

针对目前网络犯罪刑法规制中的不足之处,笔者经过查阅与思考,总结出以下思考:

1·借鉴国外相关法律规制。毫无疑问,互联网的兴起主要在于少数发达国家,其网络本身技术就早于我国,相关的立法与对应方式,也的确领先与我国。因此,我们应取其精华弃其糟粕,完善我国相关法律体系。

2·对限制责任能力人犯罪行为应追究其法律责任。针对网络犯罪低龄化的特点,应当将未成年人也规定为网络犯罪的主体,但同时,我们可以使用缓刑等相关措施来保护未成年人的成长,单决不能不予追究。

3·主观方面应加入过失犯罪。

4·注重司法改革与立法修订。对于网络犯罪问题,这是很重要的一点。网络问题不同于传统问题,其发展是日新月异的。因此,立法司法必须紧跟网络发展的脚步,尽量减少滞后性带给社会生活的危害。如前文中提到,网络的载体现已不局限于计算机,那么相关法律中的概念是否应做出扩大。

5.增加对运营商的限制立法:很多犯罪事实可以通过对运营商的规制而抑制,在法律面前,运营商与网络用户应该是平等的,运营商的规制将会成为打击网络犯罪的一个重要手段。

5·刑法应作为最后的遏制手段,不能过于臃肿。网络犯罪不能仅仅依靠法律来解决,发展信息安全这门科学也很重要,技术问题最好可用技术来解决,刑法,应作为最后的保障。

四.国外关于网络犯罪的规制现状

毋庸置疑,互联网技术其本身兴起于以美国为首的发达国家,再者,我国的现代法律体制(无论是刑法还是其他法律),其发展的历史并不长,有很多有待完善的地方。其在这种先决条件下,美国为主的发达国家对网络犯罪的刑法规制,必定有值得我们学习之处。我们必须取其精华,弃其糟粕,学习与借鉴西方发达国家在网络犯罪规制中的优秀成果。下面对典型的大陆法系和英美法系国家做一简单分析。

(一)德国

德国是目前世界上法律体系最为先进的国家之一,其在互联网犯罪方面的法律规制,也处于世界前列。

德国是世界上第一个将与网络有关的犯罪完全纳入其刑法体系中的国家。德国属于大陆法系国家,也是其中的典型代表,对罪刑法定主义的遵守也是相当严格的。德国在关于网络安全犯罪的刑事立法方面一般不采取特殊的立法方式,而是通过修改《刑法》的相关内容来规制网络安全犯罪。随着网络安全犯罪在德国的不断扩张,德国政府采取措施加以规制的动作也相当迅速。其1986年8月出台的《第二次经济犯罪防治法》便对其《刑法》进行了修正。增加了有关防止计算机犯罪的条文,主要规定了“计算机诈骗罪、资料伪造罪、资料刺探罪、资料变更罪、计算机破坏罪”等罪名。以上犯罪可以判处两年以下或者五年以下自由刑或罚金,而且对于未遂犯也作了规定[5]。德国关于网络安全犯罪的刑事立法,反映了德国对这种新技术性犯罪予以坚决打击的强势态度,其刑事立法上的积极回应也是德国积极贯彻罪刑法定原则的最好体现,其做法为准确有效地打击网络安全犯罪起到了积极的推动作用。

1997年6月,世界上第一部全面调整互联网的法律在德国联邦议院通过:《信息和通信服务的一般条件的联邦法令一一信息和通信服务法》,联邦《多媒体法》是人们对它的简称。此法共11条,其中第4至第10条对相关各法律领域的细则进行了修正,从而使德国现行的法律体系能够进一步适用于网络这个“虚拟空

间”。“经过计算机处理的数字签字”也被列入了联邦《多媒体法》中,从此正式被德国法律所保护,“经过计算机处理的数字签字”被纳入法律的保护范围这在世界上也属首次。

(二)日本

在网络犯罪规制方面,日本是一个典型的大陆法系国家。日本在修改《刑法》关于网络安全犯罪的有关规定之前,是通过对刑法条文进行解释的方法来惩治这类犯罪的。于1987年通过“刑法部分条文修正案”对其《刑法》进行修正。关于网络安全犯罪方面的内容修订和完善主要有以下几点:(1)新增《刑法》第7条第2款规定了“电磁记录”的定义。(2)修正了《刑法》关于伪造文书罪一章,增订“电磁记录”的保护,使其与文书的地位相同,以保护资料不被非法操作。

(3)新增“电子计算机损害业务妨害罪[6]”,本罪对未遂犯没有规定。(4)新增“计算机使用欺诈罪”,本罪对未遂犯的处罚也作了相关规定。(5)新增“电磁记录损毁罪[7]”,因《刑法》第258, 259条被修正,将电磁记录归入文书中,故毁弃电磁记录者,与毁弃文书罪适用同样的刑罚。

从以上修正案的内容不难发现,日本在网络安全犯罪方面很少设立新的犯罪行为,可见其刑事立法是十分保守的,其关于网络安全犯罪的立法大多只是将传统的犯罪对象扩展到了“电磁记录”方面,以求借此代替网络安全犯罪的刑事立法。此外,日本于2000年2月通过的《禁止不正当存取行为的法律》也早己正式使用了,此法重在加强对黑客等不正当存取行为的刑事处罚。2001年11月,日本以观察国的身份加入了欧洲理事会《关于网络犯罪的公约》,随后,日本在网络安全犯罪的刑事立法上有了较快的发展。但是目前日本对网络安全犯罪的刑罚处罚并没有特殊规定,与传统犯罪处罚相比并无差异,基本上还是以自由刑和罚金刑为主。

(三)美国

美国作为计算机发明的鼻祖,是计算机及网络技术发展最快,应用最普及的国家。1966年首次发生了篡改银行计算机数据的事件就发生在美国,这也是世界上第一例利用计算机进行犯罪的案件。因为此事件,美国成为了世界上第一个发现计算机犯罪的国家,也正因为如此,美国便较早、较细地制定有关计算机及网络安全犯罪的法律。美国于1977年颁布了《联邦计算机系统保护法案》,该

法案首次将计算机系统纳入了法律的保护范围。美国佛罗里达州于1978年8月通过了《佛罗里达计算机犯罪法》。随后,美国又有48个州相继颁布了各自的计算机犯罪法。1984年10月12日,美国总统里根签署了《非法侵入和计算机欺诈及滥用法》,这是美国联邦政府颁布的第一部反计算机犯罪的成文法。

该法后分别于1986, 1988, 1989,1990, 1994, 1996年数次进行过修订,最后终于形成《计算机滥用修正案》。该修正案的内容最后被纳入《美国联邦法典》第18篇“犯罪与刑事诉讼”第1030节“与计算机有关的欺诈及其相关活动”中。

[8].

与此同时,美国联邦和各州前后相应制定了各种针对计算机及网络安全犯罪的法律法规。如:《联邦计算机安全处罚条例》、《计算机病毒根除法》、《国家信息基础设施保护法》、《正当通讯法案》、《计算机安全法》、《公共网络安全的法案》、《儿童网上保护法》、《电子通信秘密法》、《信息和网络安全保证法》等等。又或者在许多相关法律中增加了规制网络安全犯罪的有关内容。如:《邮件与电报欺诈法》、《电信隐私法》、《儿童色情预防法》、《国家被盗财产法》、《版权法》等等。

粗略计算美国联邦及各州目前有关于网络安全的法律法规共计400余部,是迄今世界上制定关于网络安全法律法规最多的国家,也是世界范围内关于网络安全立法最完善的国家。

由此可见,美国在计算机犯罪方面的立法,的确很丰富,对各种犯罪行为规定的很详细,其手段也层出不穷。但我认为,立法过多也并非完美,例如单行法与刑法典必然会有冲突,而且法律体系过于臃肿会导致技术抑制的不发达。但如何将法律规制与技术规制巧妙的平衡,其本身就是一个难题。

五、结语

前苏联法学家戈列利克说:“无论从社会意义还是从道德意义上说,技术本身都是中性的,不可能引起犯罪,它的一切取决于控制它的人和利用它的社会条件。”[9]科技的发展在各个方面影响着我们的生活。而互联网技术更是本世纪最大的技术革新之一。正如白天与黑夜相生相伴一样,技术的革新必定带来新的问题,但技术本身无,犯罪的产生,终究是人本身的问题。当然,网络犯罪的手段必将更加复杂,其与技术的攻防也是一个不断相互制衡的过程。在这个过程中,

我们必须加强法律的规制作用,尽可能的减少网络犯罪对个人、对社会、对国家造成的危害,用法律武器来维护一个和谐文明的网络环境!

【参考文献】

[1]于志刚:《"双层社会"中传统刑法的适用空间以“两简”<网络诽谤解释>的发布为背景》.法学,2000(10)。

[2] Toorani M, Beheshti A. Solutions to the GSM security

weaknesses[C]//Next Generation Mobile Applications, Services and Technologies, 2008. NGMAST'08. The Second International Conference on. IEEE, 2008: 576-581.

[3]佚名关于依法办理非法生产销售使用伪基站设备案件的意见,法制日报,2014

https://www.wendangku.net/doc/1317644327.html,/web/interpretations/penal/spc/20140401/083929.shtm l

[4]张明楷,《刑法学(第五版)》,法律出版社,2011

[5]徐久生,庄敬华译.德国刑法「M].中国法制出版社,2000: 115.

[6][7]日本《刑法》第234条第2款于第246条第2款。

[8]张健.美国计算机犯罪刑事立法动态研究[J].外国法学研究,1996 (3) : 48.

[9]戈列利克著,王怀忠译.在科技革命条件下如何打击犯罪「M].北京群众出版社,1984: 48.

浅析网络谣言产生的原因及法律规制

浅析网络谣言产生的原因及法律规制 作者:黄建平发布时间:2013-08-23 14:25:59 新媒体时代以网络为主要媒介,网络的开放性、即时性、平等性为公民获取信息、自由言论提供了宽松的环境,但也产生了大量的“网络垃圾”。网络谣言即被列为“网络十大罪状之一”,已成为一大社会公害,严重侵犯公民权益,损害公共利益,危害国家安全和社会稳定。共同抵制网络谣言,营造健康文明的网络环境已经成为社会各界共识。本文通过分析近近年来的主要热点网络谣言事件,探讨我国法律在规制网络谣言方面的不足,并试着提出相应的法律建议。本文从产生谣言的现状、原因引出对网络谣言的规制,并阐述了作者对完善网络环境的立法思考。 一、网络谣言的现状 在互联网迅速发展的时代,信息快速传播的速度极其迅速,网络谣言也成现时代面临的一个难题,出现了“皮革奶粉”“滴血食物”“抢盐风波”等网络谣言。造谣者利用邮箱、聊天软件、网络论坛、社交网站等网络介质传播不是言论。而网络谣言大多存在着宣泄性、预言性、诱惑性、隐蔽性和炒作性等特征,再加之谣言的传播具有流传速度极快的特点,因此网络谣言对正常的社会秩序造成了严重的不良影响。 2012年2月17日,网络上出现了一篇名为《内地“皮革奶粉”死灰复燃,长期食用可致癌》的文章。文章一出,立刻引起轩然大波,伊利、蒙牛、三元、光明的股价应声下跌,蒙牛跌幅高达3.3%,谣言虽然破了,但是消费者对

我国乳制品的信心却遭到重创,由此可见网络谣言对社会的危害有多严重,所以必须对网络谣言进行法律规制,以整顿互联网。 二、网络谣言产生的原因 1、我国实际上缺乏信息公开制度。法律赋予公民有知情权,需让应该为公众所知晓的信息暴露在阳光下。当前有关部门的做法引起了许多公民的不满,对热点问题但凡涉及突发案件、官员事件、非法拆迁和离经叛道的内容一律屏蔽,而且突发事件发生之后又未能为公众提供合理解释,社会信息管理严重滞后,这为网络谣言的传播提供了机会。 2、我国社会充满着不确定性,公众缺乏科学的知识,同时一些媒体和少数党员干部的纪律观念淡薄,这也助长了政治谣言的传播。一些地方政部门的公信力逐渐下降,有些地方政府官员未能以人民群众的根本利益作为自己做事的宗旨,反而以权谋私进行金钱交易,思想和行为腐败。这些个案严重损害了政府官员清正廉洁的形象,使得公众产生对政府的不信任,进而在网上发表过激言论,误解其他公民。 3、我国宪法规定:中华人民共和国公民有言论、出版、集会、结社、游行、示威的自由。这条便是公民言论自由的宪法来源,同时也是网络言论自由的基础。所谓言论自由,实际上就是言论自由在网络上的自然延伸,属于言论自由的保护范畴,二者在本质上是一致的。一方面言论自由作为公民的一项基本权利,受法律保护,绝对不受任何无故的侵犯和剥夺;另一方面,任何一项自由都是有限制的,不存在绝对的权利和自由,言论自由也是一种有限权利,并且是一种极易发生冲突的权利,借助网络进行言论,使得这些冲突更加明显和激化,进而演变成谣言。

部分常见网络犯罪行为适用法律法规汇编

部分常见网络犯罪行为适用法律法规汇编 随着互联网的快速发展,近年来网络犯罪呈上升趋势,网络犯罪既损害国家形象,又影响社会稳定。在当前我国全面建设小康社会的关键时期,网络犯罪的危害不容小视,必须依法惩处。为进一步净化网络环境,强化网络违反犯罪的惩治力度,市局法制支队整理、汇编了部分常见网络犯罪行为适用的法律法规,供各部门在办理案件中参考适用。 一、常见网络违法犯罪行为 根据《全国人民代表大会常务委员会关于维护互联网安全的决定》、《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国治安管理处罚法》、《互联网信息服务管理办法》等法律法规有关条款规定,利用互联网或针对网络信息系统从事违法犯罪,属于公安机关管辖的具体行为主要包括: 1、侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机系统; 2、故意制作、传播计算机病毒等破坏性程序,攻击计算机系统及通信网络,致使计算机系统及通信网络遭受损害; 3、利用互联网进行邪教组织活动的; 4、利用互联网捏造或者歪曲事实、散步谣言,扰乱社会秩序的; 5、利用互联网建立淫秽色情网站、网页,提供淫秽站点链接,传播淫秽色情信息,组织网上淫秽色情的; 6、利用互联网引诱、介绍他人卖淫的; 7、利用互联网进行赌博的; 8、利用互联网进行侮辱、诽谤、盗窃、诈骗的; 9利用互联网贩卖枪支、弹药、毒品等违禁物品以及管制刀具的;

10、利用互联网贩卖居民身份证、假币、假发票、假证,组织他人出卖人体器官的; 11、利用互联网进行其他违法犯罪活动的。 利用手机网络从事违法犯罪,属于公安机关管辖的具体行为主要包括: 1、假冒银行、公安机关或以银联、办案民警的名义发送手机违法短信进行诈骗或者敲诈勒索公私财物的; 2、散步淫秽、色情、赌博、暴力、凶杀、恐怖、虚假内容或者教唆犯罪、传授犯罪方法的; 3、非法销售枪支、弹药、爆炸物、走私车、毒品、迷魂药、淫秽物品、假钞、假发票或者明知犯罪所得赃物的; 4、发布假中奖、假婚介、假招聘,或者引诱、介绍他人卖淫嫖娼的; 5、多次发送短信干扰他人正常生活的,以及含有其他违反宪法、法律、行政法禁止性规定的内容的。 二、相关法律规定 1、《刑法》的相关规定 【危害公共安全罪】《刑法》第一百一十四条:放火、决水、爆炸以及投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法危害公共安全,尚未造成严重后果的,处三年以上十年以下有期徒刑。 【危害公共安全罪】《刑法》第一百一十五条:放火、决水、爆炸以及投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

网络犯罪及其刑法规制

法学院本科生2016—2017学年第1学期 《刑法分论》课程期中作业 专业:信息安全学号:_1511386姓名:张焜成绩:_________ 网络犯罪及其刑法规制 ——以伪基站犯罪为例摘要:从1946年的ENIAC(The Electronic Numerical Integrator And Computer)到如今智能计算机,计算机的发展瞬息万变,计算机的诞生也伴随着互联网的出现及飞速发展,他们彻底改变的我们的生活,更引发了第三次工业革命——“信息时代”。而一个新事物的出现必然导致其相应的违法犯罪行为在阴暗面滋生。网络也是一把双刃剑,各种网络犯罪层出不穷,给国家、社会、和个人财产都造成了巨大损失,甚至对国家安全造成威胁。因此遏制网络犯罪刻不容缓。本文针对网络犯罪问题,站在理工科角度,运用所学的法学知识及前人的发现与理论,分析了我国现行刑法对网络犯罪的规制,以及如何对其完善的一些思考,其中在第二部分重点研究了伪基站犯罪这一行为及其解决的方法。 关键词:网络犯罪;刑法规制;伪基站 一、网络犯罪概念、分类及其特点 (一)网络犯罪的概念 1·网络的概念: 在阐述网络犯罪之前,我们首先应该了解一下什么是网络? 首先我们应明确,此文所研究的“网络”是互联网IT行业有关的网络,而非数学物理等意上的网络。于此,网络是计算机通过外部设备互相连接用于信息传递形成的集合体。基础载体是计算机系统,传输途径是网络互联设备,信息的格式是相关协议,任何网络信息在传输过程中,都是以“0”和“1”的数字化存在。 2·网络犯罪一词来源:

“网络犯罪”一词是欧盟各国于 2001 年11 月23 日在匈牙利布达佩斯签署的《网络犯罪公约(Convention on Cybercrime)》中确立的。学者将“Cybercrime”译为“网络犯罪”,从此这个新生的法律术语得以在官方的文件上正式使用。 3·网络犯罪的进化及定义上的分歧 网络犯罪,并非一确切不变的概念。理论界对于网络犯罪的认识基本经历了三个阶段,即从以计算机的信息系统作为犯罪对象本身的"计算机犯罪"到现今的以计算机网络作为犯罪工具的犯罪,再到强调网络向生活平台、社会空间演化的特点的网络犯罪空间概念,这一概念认为我们已经在互联网的推动下进入了 "双层社会",也就是网络社会和现实杜会两个维度[1]。网络空间概念的出现也是一个全新的犯罪领域概念的出现,它内在的承认了网络犯罪所赖以生存的土壤是区别于传统犯罪的。网络犯罪的概念也发展为:指利用计算机、网络技术等信息技术实施的严重危害计算机、网络和数据安全的或者利用计算机网络为主要犯罪手段的犯罪行为。 而在对网络犯罪定义时,主要有以分歧:一是将网络视为某种工具的“网络工具论”,二是针对网络进行犯罪的“网络对象论”,三是将网络作为工具,并以此侵害网络或其他客体进行犯罪的“工具概念折衷论”。 其实,信息技术在以超越我们想象的速度发展着,尤其是物联网技术的发展,使得网络的载体不仅仅是计算机或者手机,各种家电甚至于衣服鞋子,都已经称为网络的载体,在一定程度上,也扩大了网络犯罪的范围。 因此笔者认为:无论是将网络视为工具还是针对网络犯罪,都应该属于网络犯罪的范畴,可将其划分为不同种类的网络犯罪行为。并且,一切可以应用网络的载体,均可成为犯罪的工具或者犯罪针对的对象,因此,当下的网络犯罪,应当指的是:利用计算机、网络技术等信息技术实施的严重危害网络及其网络载体或者利用计算机网络为主要犯罪手段的犯罪行为。 (二)网络犯罪的分类: 针对前面提到的关于网络犯罪的不同的定义学说,可将网络犯罪分为不同的类型。事实上,就像对于“计算机犯罪”的定义一样,无论是因为英美法系还是大陆法系,都将均将“计算机犯罪”大致划分为两类,一类是以计算机为犯罪对

青少年网络犯罪案例

案例一: 去年某晚约10时,广东工业大学经管学院03级学生梁某在龙洞校区圆开广场碰两名男青年。他们自称来自香港,因到学校找一名学生没找到,他们所带的港币不能用,储蓄卡又被银行拒员机吞掉,故想借梁的IC卡打电话。好心的梁某便带他们到学生公寓内打电话,电话打通后,他们称其家人要送一万元现金过来,要借梁的民生银行帐号转帐,并告诉梁不要将此事告诉其他同学。梁回到宿舍后,觉得事有可疑,于是就将事情告诉了何某。何马上打电话向经管学院的董老师报告,董老师接报后,立即向学校保卫处及有关领导反映此事。经大家分析,认为极有可能是一宗诈骗案,于是立即布控。 当两名骗子在龙洞校区民生银行柜员机旁实施诈骗时,被该校校卫队员及老师当场抓获。据查,两嫌疑人是安徽人,目前已被移送龙洞街派出所处理。 案件二: 陈某,17岁,因故意杀人罪被判有期徒刑。陈某因怀疑同学张某在背后说自己的坏话,还向老师告“黑状”,便趁张某值日时,拿刀朝张某乱戳,致使张某死亡。案发后,陈某很后悔,说自己犯罪的原因最重要的一条就是从小被父亲母亲宠爱过度。由于从小被娇宠惯了,陈某一直惟我独尊,无论是在学校里还是在社会上,都吃不得半点亏、受不得半点气,动不动就跟同学吵架打架。父母还经常教他:谁欺负你了你就和他拼,拼不嬴有我们呢!于是,陈某慢慢在学校里成了出名的打架大王,还与校内外的一些人结成团伙,只要觉得谁不顺眼,就借端生事找他的麻烦,然后狠狠地收拾他一顿。陈某说:如果从小父母不是这样娇惯溺爱我,我也许就不会有今天的下场。 案件三: 张某,16 岁,因盗窃罪被判有期徒刑。张某在上小学的时候,父亲经常从工厂里偷偷往家里拿些东西,还常常把张某叫到工厂,把一些东西悄悄装在他的书包里让他带回家。慢慢地,受父亲的影响,张某养成了一个坏习惯,经常把别人的东西“拣”回家。父母总是夸奖他有本事,“顾家”。上初中以后,张某迷上了网吧,为了有钱进网吧,张某把“拣”到的东西拿去卖,后来又伙同网友去盗窃,把盗窃来的钱拿去上网、大吃大喝、进高档舞厅。渐渐地,胆子越来越大,仅两年时间,就和同伙作案共二十多次,盗窃过的东西有钱包、手机、自行车和摩托车,价值二万七千多元,最终被追究刑事责任。 案例四:一群少年成为大盗 4月28日,阿城市打掉一个盗窃犯罪团伙。案破了,按说民警应该兴高采烈,可是他们反而忧心忡忡。因为他们抓获的“飞檐走壁大盗”竟是4个未成年的毛孩子!最大的才12岁,最小的只有8岁。连续5次作案,盗窃钱物价值6000余元。他们在民警面前没有犯罪感,没有恐惧感,一会儿摸摸民警的警服,一会儿看看办公桌上的照片,根本不知道自己已经触犯了国家的法律。 事情从4月初开始,家住料甸乡的那某、赵某、关某、李某几个小孩子嘴馋,想吃好东西,又没有钱买,几人商量偷东西换钱买好吃的。他们把目标定在金项链、金戒指和现金上。他们选择经济状况较好的村民家庭。踩好点后,便让最小的孩子望风,较大孩子攀爬到屋顶,钻入天棚,跳入屋内翻箱倒柜。他们将偷得的价值上千元的金银饰品以三五百元低价卖出,然后吃喝、玩游戏机。 (在外又吃又玩,有时几天不回家,父母却从不寻找或报案。家长的疏于管理,放任自流,是未成年人走向犯罪的一个重要原因。) 案例五:疏于管理门窗被盗

我国网络犯罪的刑法规制

2012.4 78试论我国网络犯罪的刑法规制 谯冉 中国人民公安大学 北京 100038 摘要:信息时代的迅速发展,网络犯罪也随之迅速蔓延,本文介绍了网络犯罪的定义及表现形式,指出了目前我国对网络犯罪的刑法规制方面所存在的问题。并在此基础上提出了加强对网络犯罪的刑法规制的相关建议和措施。 关键词:网络犯罪;单位犯罪;刑法;规制 0 前言 信息时代的迅速发展使得网络成为人们社会生活中不可或缺的重要组成部分,但是网络犯罪行为又对人们的财产权、隐私权等相关权利造成了损害,使人们对网络产生忧虑和恐慌,因此,网络犯罪问题也逐渐被人们所关注和研究。 网络犯罪,是指以网络作为犯罪对象即侵害目标或者以网络作为犯罪工具即利用网络而实施的严重危害网络安全或网络正常秩序的犯罪行为。网络犯罪叫分为两类:第一类是将网络作为犯罪对象,是指针对计算机网络实施的犯罪,如非法侵入计算机信息系统罪和破坏计算机信息系统罪;第二类是将网络作为犯罪工具,是指利用计算机网络实施的犯罪,如利用计算机实施的金融诈骗、盗窃、贪污、挪用公款、窃取国家秘密等犯罪。网络犯罪并非严格意义上的刑法学概念,而是与青少年犯罪、暴力犯罪等类似,是在犯罪学领域内对网络犯罪的界定。而刑法学意义上的网络犯罪是指犯罪分子利用其编程、加密、解码技术或工具、软件指令、产品加密技术及法律规定上的漏洞;或利用其居于网络提供者的特定地位或其他方法,在网络上实施的严重危害社会以致违反特定刑法的行为。 1 网络犯罪的表现形式 1.1 网络对象犯罪 (1) 网上盗密。网上盗密是指利用网络窃取相关部门或组织的科技、军事和商业情报或机密信息网络犯罪行为,该类犯罪是网络犯罪最普遍最常见的一类。 (2) 制作并转播网络病毒。网络病毒是网络对象犯罪的一种主要表现形式。是指犯罪行为人通过编写木马等病毒程序,运用计算机技术手段,干扰、破坏计算机网络的正常运 行秩序。犯罪行为人通常借助计算机病毒程序破坏计算机运 行系统,致使大范围的计算机用户的网络无法正常运行甚至处 于瘫痪状态。通过制造并传播计算机病毒,犯罪行为人既满足 了其虚荣心,又趁机窃取有价值的信息和资料,并进行倒卖,获得非法利益,进而实现其非法目的。正因为如此,制作、传播计算机病毒己成为信息时代中虚拟网络社会的一大公害。 (3) 网络污染。网络污染是指犯罪行为人利用计算机信息网络发布并传播虚假信息、滥发商业广告,造成网络运行速度缓慢甚至使得被害人的电脑死机等严重影响人们的正常工作、生活或学习的行为。 1.2 网络工具犯罪 (1) 网络盗窃。网络盗窃主要分为三种形式,第一类是犯罪行为人利用网络盗取被害人的虚拟财产,诸如QQ 币、游戏币等;第二类犯罪行为人利用计算机指令将他人账户上的存款金额转移到其虚开的账户上,或通过计算机网络对一家公司的计算机下达指令,要求将现金支付给实际上并不存在的另一家公司,从而窃取现金的犯罪行为。这类犯罪主要发生在金融网络系统。第三类是犯罪行为人利用计算机邮电通讯网络,盗用他人的手机或电话号码进行并机即实现一号多机,使被害人产生通讯资费的犯罪行为。该类犯罪主要发生在邮电通讯领域。 (2) 网络诈骗。网上诈骗是指犯罪行为人通过虚构中奖信息、伪造信用卡、制作假票据、篡改电脑程序等手段来欺骗和诈取财物的犯罪行为。 (3) 网络色情。网络色情是指犯罪行为人利用网络制作并传播淫秽色情图片及视频,甚至开设网络聊天室,进行集体裸聊,现场表演性行为,从而收取会员费等相关费用,获取非法利益的犯罪行为。 (4) 网上赌博。即利用网络开设赌场进行赌博的行为。与传统的赌博方式不同,网络环境虚拟,赌博人员众多,参与赌博的人员非常分散,有的赌徒可能分布在国内的不同省份,甚至有的在境外。除此之外,有的赌博网站为了逃避刑法处罚还将服务器设置在境外。因此网络赌博不同于传统的

论网络言论自由的法律规制

论网络言论自由的法律规制 或者被转发次数达到500次以上的,可构成诽谤罪。”这一规定是对发表诽谤他人言论行为的严厉打击,是为了遏制利用互联网进行造谣诽谤行为的出现。从某种程度上来说,互联网出现了何种问题,相关部门就会推出相应的具有针对性的立法。我国目前初步确立了针对互联网的法律规制体系。2.立法缺陷从法律位阶上看,立法效力等级低我国网络言论自立法效力低,法律位阶较高的是《未成年人保护法》、《侵权责任法》,行政法规、部门规章占了相关立法的大部分,比如现行的《互联网信息服务管理办法》、《互联网文化管理暂行规定》都是行政法规,事实上,行政法规,规章的法律等级比较低,不够权威,它们难以担任约束管制网络言论自的重任。因此

提高我国网络言论自法律规制的立法效力,有利于提高法律的效用,使得法律更多的为民众服务,也能使低于该法律效力的规章制度有章可循,能减少下层立法机构为了自身利益而制定规章的现象。立法者须广泛地进行调研,搜集大量资料以便明确要达到的预期社会效果。[8] 对网络言论自的规制过于宽泛我国有些法律对网络言论自的规制存在过于宽泛的现象。如《计算机信息网络国际联网安全保护管理办法》里面规定了禁止任何单位和个人不得利用国际联网发布、扩散的信息,比如在公众场合侮辱他人的信息,捏造虚假事实恶意诽谤他人的信息,损害国家机关信誉的言论,还有煽动民族仇恨、破坏民族团结的信息。该法条中禁止性规定手段不太合理,例如,上文所说的公然侮辱他人的信息,客观上无法完全禁止网络上侮辱诽谤他人的行为,它存在了限制过宽的问题,还有禁止对损害国家机关信誉的言论,对公民的言论是否损

害国家机关信誉应该有个明确的界限,如果连对国家机关提出的言辞激烈的批评建议也要禁止,那该规定就存在对网络言论管制过于宽泛的问题。我们在制定规制网络言论自的法律时有必要在明确网络言论自特殊性的基础上再制定,网络言论自具有广泛性,因而不可能对所有侵犯他人权利的行为进行限制,否则只会显得对网络言论管得过宽并且没有实际效用。网络言论自立法可操作性不强我国对于网络言论自进行规制的法律大多是纲领性的文件,多是作客观的规定,缺乏可操作性。例如,我国法律规定了隐私权受到侵害的界限为“不得??不得??”可是如果违规行为出现,我们要考虑的是如何制裁它、侵权者应该用什么方式去承担责任、被侵权者的救济如何实现,但这些都没有具体的规定可循。此外,很多时候同一行为相对应的有多个行政处罚主体,各自的处罚力度不同,这导致出现我国虽有多部网络法律,但可用来实际

涉及网络刑事案件管辖权

涉及网络刑事案件管辖权 王双京 [内容提要:网络犯罪将随着网络的普及而大大增加,网络犯罪的管辖权问题也将成为刑事立法、司法的难点之一,本文想通过对于几种管辖模式的分析,为我们的学习提出一点有益的帮助。] 2000年12月28日全国人大常委会通过《关于维护互联网安全的决定》,《决定》以宣言的形式为我国打击涉及互联网的犯罪提供了法律性的指导意见,体现了国家对于涉及互联网的犯罪重视,同时也为司法机关的工作提出了新的课题。涉及网络刑事案件的管辖权成为要解决的问题之一。 (一)网络刑事案件的特点 1,说到网络案件必须对互联网有一个认识。互联网是一个建立在现代计算机技术基础上的成千上万相互协作的网络以及网络所承载的信息结合而成的集合体,它是计算机数字技术和现代通讯技术的产物,同时,它不仅是一个有形的用各种缆线连接的计算机网络,而是作为一个当今世界上规模最大,覆盖面最广,资源最丰富,使用最为迅捷的网络信息库。从表现形式上看,互联网不仅是一张网络,还包括网上的信息。从功能上讲:电话系统、邮政服务、新闻媒体、购物中心、信息集散地、音像传播系统等功能结合而成的一个整体。互联网运用客户服务器(Client/Server)技术以及传输控制协议和Internet协议(TCP/IP)将全球原本独立的计算机网络连为一体。 网络空间具有三个主要特性:1 (1)客观性,网络空间是客观存在的,这并非是指构成网络外部条件的计算机终端和缆线、程序的客观存在性,而是指由这些外部条件支持着的独立的信息传播、交汇、衍生的空间的客观存在性。网络空间是不可视的,可视的只是具体信息在屏幕上的显示,但不能因此否认它的存在,它和地理空间(或称作"物理空间")一样可以被感知。在网上的行为一样可以对客观的外在世界产生影响。这是国家对于网络行为控制,并且使国家权力的的基础。 (2)全球性,这是网络空间最重要的特点,也是据以产生大量跨国管辖问题的基础。计算机网络技术已经使全球一百多个国家的用户紧密地联系在一起,这种联系彻底打破了物理空间上的有形界线,包括国界和任何地区界线。互联网用户可以自由地互相访问、交流、共享信息,开展跨国商业活动。互联网从形成时起就是跨越国界的,这正是它的价值和影响所在。网络空间的一体化的自由状态是其全球性的结果,随着加入互联网的地区和用户的增多,网络空间也在全球范围内不断扩弃和膨胀。 (3)管理的非中心化,互联网核心技术本身决定了网络空间在管理上的非中心化倾向,互联网上的每一台机器都可以作为其他机器的服务器(server),所以,在网络空间里没有中心,没有集权,所有机器都是平等的。目前,还没有任何一个国家能彻底地控制和有效地管理互联网,这正是许多问题产生的根源。 正是由于网络空间具有以上的种种特殊性,随之出现了大量现实的矛盾冲突:新技术产业的发展与传统社会秩序的维护需要平衡;行业利益、国家利益、社会利益和个人利益需要综合考虑;各国的文化道德差异需要新的协调方式。 2,涉及网络犯罪的特点: 涉及互联网犯罪根据《决定》大致可以分为维护国家安全与稳定,保障网络安全,维护市场经济秩序和社会管理秩序,保护公民法人和其他组织的合法权益四个方面的犯罪2。这些犯

网络借贷的刑法规制

网络借贷的刑法规制 网络借贷其实就是传统民间借贷的网络化,通过互联网的开放性一方面赋予网络借贷更多优点,另一方面也将民间借贷的缺陷迅速放大。刑法的谦抑性要求刑法保持谦抑的精神,在对网络借贷的规制中保持必要的克制。但是对于网络借贷中出现的违反刑法规定的行为,应当进行必要规制,让网络借贷更加健康快速的发展。 标签:网络借贷;刑法规制;非法吸收公众存款罪 随着2013年互联网金融的爆发,作为互联网金融重要一部分的网络借贷也获得了长足的发展。所谓网络借贷是指个体和个体之间通过互联网平台实现的直接借贷,是“线上交易”。其与传统民间借贷重要的区别在于:由于网络平台借贷不再局限发生在特定区域,特定主体之间,而是可以拓展到网络平台所能及的任何地方,任何主体,借贷双方之间无需认识,不需要发生资金的直接往来。网络借贷给借贷双方提供了极大的便利,同样风险也是显而易见,比如网络本身具有的虚拟特定,借贷双方的资信状况都存疑,很容易发生欺诈,并且借贷双方都是陌生人,也很容易导致不还钱的违约纠纷。2016年8月银监会联合工业和信息化部、公安部、国家互联网信息办公室制定颁布了《网络借贷信息中介机构业务活动管理暂行办法》,对网络借贷中介业务活动进行了规范。但是,司法实践中,仍存在适用刑法第176条之非法吸收公众存在罪的可能。 一、网络借贷概述 借贷其实是资金富余方将富余的资金借给资金需求方,让资金在社会主体之间流动从而满足借贷双方各自的需求,资金富余方通过资金出借获得资金收益,资金需求方通过获得外部资金完成必要生产生活任务的需要,在一定程度上能促进经济的发展。传统的借贷一般包括了官方借贷与民间借贷,官方借贷主要是指通过法定金融机构作为中介,实现资金在借贷双方流通的活动。民间借贷则是统指除了官方借贷以外的借贷活动,最高人民法院在2015年发布《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(以下简称《规定》)首次对民间借贷活动进行了规范,由此处理民间借贷有了明确的法律依据,但是由于法律本身的滞后性特征,《规定》更多的侧重于对线下借贷的规范,对于线上网络借贷而言仍存在较大的发展困境。 (一)网络借贷历史沿革 网络借贷平台的开创者是2005年在英国出现的Zopa。Zopa设立之初由投资者自行决定利率,发展至今利率完全由Zopa平台决定。Zopa平台对于投资者与借款者都有相应的条件限制,比如借款者要有正式的工作等等。随后,2005年11月份美国出现第一家网络借贷平台——Kiva。2006年出现了美国最大的网络借贷平台Prosper,同年唐宁创立“宜信”首次将网络借贷引入中国,2008年“宜信”正式成立“P2 P信贷服务平台”。之后各类网络借贷平台层出不穷,网络平台

论文-网络犯罪及其刑法规制

论网络犯罪及其刑法规制 摘要 随着计算机信息技术、网络的迅猛发展,人类进入了互联网时代,网络的飞速发展给人类社会带来了巨大的进步和无穷的利益。但是,网络技术也是一把双刃剑,一些不法分子看准了这一点,利用网络频频作案,网络犯罪不断增长。网络领域的违法犯罪现象也已成为现代社会难以拒绝的“不速之客”。 如今,传播计算机病毒、剽窃资料库机密、网上恐怖活动、网上盗窃、传播色情等日益猖蹶,鉴于计算机网络犯罪已经严重威胁因特网的生存与发展,对网络犯罪的规制、打击和预防已成为现代社会、国家和政府的重大课题。要有效地防治网络犯罪,在预防方面,必须坚持以预防为主,打防结合,标本兼治的综合防范体系;在社会对策方面,既要加强“三位一体”的社会教育,又要加强网络自身的管理和安全;在刑事对策方面,既要加强刑事立法方面的建设,又要加强刑事司法方面的建设。 有鉴于此,本文着力对网络犯罪的概念、特征、现状、危害等方面从刑法规制的角度进行了初步的分析与探讨,并提出一些防范措施,进而更好地对网络犯罪进行预防和规制。 关键词:网络犯罪,犯罪预防,刑法规制

The Network Crime And Criminal Law ABSTRACT Along with the computer information technology, rapid development of Internet, the human race has entered the era of Internet, the rapid development of network to human society brings great progress and infinite interest. However, the network technology is a double-edged sword, some illegal zeroed in on this point, use a network, the network crime frequently crime increased. Network domain crime has become the modern society is unwelcome. Nowadays, the spread of computer virus, plagiarism databases, online terrorist activities, classified as pornographic web theft, spread Jue cabin, given the growing threat of computer network has serious crime the survival and development of the Internet, the network crime against and prevention of regulation, the modern society, the country has become a major issue and government. To effectively control and network crime prevention, must insist on prevention, predominant together with dealing, of comprehensive prevention system, In the society, to strengthen countermeasures "trinity" of social education, and to strengthen the management and safety network itself, In criminal measures, to strengthen the construction of criminal legislation, and to strengthen the construction of criminal justice. In view of this, this paper tries to network crime concepts, features, status, harm CongXing etc laws The Angle of analysis and discussion, and puts forward some preventive measures, and better for network crime prevention and regulation. KEY WORDS: Network crime,Crime prevention,Criminal law

论网络言论自由的法律规制

网络言论自由的法律规制 [摘要] 网络言论自由是言论自由在互联网部的延伸,由于发表言论的载体是网络,这就决定了其具有广泛性、便捷性、互动性、匿名性等特征,同时与现实言论自由相比较,网络言论自由具有更重要的价值,即加强了舆论监督的力量促使政府更加开放、透明提高了公民的意识。但是任何自由都是有限度的,网络言论自由如果不加以规制就有可能会与隐私权、名誉权及权等人格权相冲突。而目前我国的立法对网络言论的规制不够完善,因此借鉴国外言论自由法律规制的经验,规我国网络言论自由是非常必要的。 [关键词] 网络言论自由;价值;人格权;法律规制 [Abstract] Network freedom of speech is the extension of freedom of speech on the Internet within, because speech is the carrier of the network, which determines that its has the characteristics of universality, convenience, interactivity, anonymity, at the same time and the reality of freedom of speech in comparison, freedom of speech on the Internet has a more important value, namely, to strengthen the supervision of public opinion forces make government more open, transparent to improve the citizen's democratic consciousness. But any freedom is limited, network freedom of speech if not regulate it may and the right of privacy, right of reputation and the right of name, right of personality conflict. At present, China's legislation on Internet speech is not perfect, so the experience of regulation free speech law foreign experience, standardize our freedom of speech on the Internet is very necessary. [Key words]freedom of network speech; Value; right of personality; legal regulation

青少年网络违法犯罪案例

青少年网络违法犯罪案例 有哪些青少年因痴迷于网络而走进少管所,请列举几个 案例一: 去年某晚约10时,广东工业大学经管学院03级学生梁某在龙洞校区圆开广场碰两名男青年。他们自称来自香港,因到学校找一名学生没找到,他们所带的港币不能用,储蓄卡又被银行拒员机吞掉,故想借梁的IC卡打电话。好心的梁某便带他们到学生公寓内打电话,电话打通后,他们称其家人要送一万元现金过来,要借梁的民生银行帐号转帐,并告诉梁不要将此事告诉其他同学。梁回到宿舍后,觉得事有可疑,于是就将事情告诉了何某。何马上打电话向经管学院的董老师报告,董老师接报后,立即向学校保卫处及有关领导反映此事。经大家分析,认为极有可能是一宗诈骗案,于是立即布控。 当两名骗子在龙洞校区民生银行柜员机旁实施诈骗时,被该校校卫队员及老师当场抓获。据查,两嫌疑人是安徽人,目前已被移送龙洞街派出所处理。 案件二: 陈某,17岁,因故意杀人罪被判有期徒刑。陈某因怀

疑同学张某在背后说自己的坏话,还向老师告“黑状”,便趁张某值日时,拿刀朝张某乱戳,致使张某死亡。案发后,陈某很后悔,说自己犯罪的原因最重要的一条就是从小被父亲母亲宠爱过度。由于从小被娇宠惯了,陈某一直惟我独尊,无论是在学校里还是在社会上,都吃不得半点亏、受不得半点气,动不动就跟同学吵架打架。父母还经常教他:谁欺负你了你就和他拼,拼不嬴有我们呢!于是,陈某慢慢在学校里成了出名的打架大王,还与校内外的一些人结成团伙,只要觉得谁不顺眼,就借端生事找他的麻烦,然后狠狠地收拾他一顿。陈某说:如果从小父母不是这样娇惯溺爱我,我也许就不会有今天的下场。 案件三: 张某,16 岁,因盗窃罪被判有期徒刑。张某在上小学的时候,父亲经常从工厂里偷偷往家里拿些东西,还常常把张某叫到工厂,把一些东西悄悄装在他的书包里让他带回家。慢慢地,受父亲的影响,张某养成了一个坏习惯,经常把别人的东西“拣”回家。父母总是夸奖他有本事,“顾家”。上初中以后,张某迷上了网吧,为了有钱进网吧,张某把“拣”到的东西拿去卖,后来又伙同网友去盗窃,把盗窃来的钱拿去上网、大吃大喝、进高档舞厅。渐渐地,胆子越来越大,仅两

谈谈P2P网贷平台“平台自融”行为的刑法规制

谈谈P2P网贷平台“平台自融”行为的刑法规制 P2P网络借贷是指个体和个体之间通过互联网平台实现的直接借贷。近年来,P2P网贷平台在中国发展迅速,然而在繁荣背后,却是市场运作不规范、监管缺失等导致的行业乱象频生。“平台自融”行为是指平台经营者利用平台自己融资,是P2P网贷平台犯罪中较为高发的类型。在“平台自融”案例中,关于犯罪人构成非法吸收公众存款罪还是集资诈骗罪是争议的焦点。 P2P网络借贷(Peer-to-Peer Lending)是近年来随着互联网兴起而出现的一种新型网络借贷模式,指个体和个体之间通过互联网平台实现的直接借贷。目我国知名度较高的P2P网贷平台有红岭创投、PPMoney、陆金所、人人贷、拍拍贷、91旺财等。近年来,P2P网贷平台在中国发展迅速,然而在繁荣背后,却是市场运作不规范、监管缺失等导致的行业乱象频生。根据第三方网贷资讯平台“网贷之家”的统计数据,截至2015年5月底,全国运营平台数量1946家,累计问题平台数量达到661家,出现问题的原因有跑路、提现困难、经侦介入、停业等。 笔者通过中国裁判文书网、北大法宝等网站收集了关于P2P网贷平台涉嫌犯罪的刑事判决书和媒体报道,截至2015年5月底,共收集到7例被检察机关审查起诉至法院且法院公布了判决书或媒体报道了的案例。该7例案件全是P2P网贷平台经营者通过“平台自融”

行为进行犯罪,其中5例涉嫌非法吸收公众存款罪,2例涉嫌集资诈骗罪。P2P网贷平台的性质应当是信息中介,即在借款人和投资人之间充当一个中介平台,而“平台自融”是指平台经营者利用平台自己融资。笔者收集的7例案例全是“平台自融”类犯罪,可见其是P2P网贷平台犯罪中较为高发的类型。 在该7例“平台自融”案例中,关于犯罪人构成非法吸收公众存款罪还是集资诈骗罪往往成为争议的焦点。2014年7月,深圳市罗湖区人民法院公布全国首例P2P网贷平台非法吸收公众存款罪判决书,“东方创投”案成为我国P2P网贷平台非法吸收公众存款罪的第一案。2014年10月9日,优易网集资诈骗案在江苏公开审理,该案是国内首个以集资诈骗的罪名公开审理的P2P网贷平台案例。笔者希望通过对这两个案例的比较研究,探讨P2P网贷平台经营者的“平台自融”行为在何种情况下构成非法吸收公众罪、何种情况下构成集资诈骗罪,为该类案件的性质的辨析提供一定的参考。 一、“平台自融”典型案例——“东方创投”案和“优易网”案 (一)“东方创投”非法吸收公众存款案 被告人邓某于2013年4月份出资注册成立深圳市某有限公司,由被告人邓某任法人代表及公司负责人,被告人线某任运营总监,负

最高人民法院发布九起电信网络诈骗犯罪典型案例

最高人民法院发布九起电信网络诈骗犯罪典型案例 2016年3月4日,最高人民法院召开新闻通气会,发布9起电信网络诈骗犯罪典型案例,并介绍人民法院依法惩治电信网络诈骗犯罪的相关工作情况,据悉,2015年,全国法院审理的电信网络诈骗犯罪案件已逾千件。 案例1 江西省南昌市周文强等人虚构推荐优质股票诈骗案 【基本案情】 2010年5月,被告人周文强为实施诈骗活动,承租了江西省南昌市红谷滩新区红谷经典大厦某楼层,并通过中介注册成立了江西三合科技有限公司。周文强将招聘来的数十名公司员工分配至公司下属名爵、德联、创达三个部门,并安排专人负责财务、后勤等事务。三个部门又各下设客服部、业务组和操盘部。其中,客服部负责群发“经公司拉升的某支股票会上涨”等虚假手机短信,接听股民电话,统计股民资料后交给业务组。业务组负责电话回访客服部提供的股民,以“公司能调动大量资金操纵股票交易”、“有实力拉升股票”、“保证客户有高收益”等为诱饵,骗取股民交纳数千元不等的“会员费”、“提成费”。操盘部又称证券部,由所谓的“专业老师”和“专业老师助理”负责“指导”已交纳“会员费”的客户购买股票,并负责安抚因遭受损失而投诉的客户,避免报案。2010年7月至2011年4月间,周文强诈骗犯罪团伙利用上述手段诈骗344名被害人,骗得钱款共计3 763 400元。 【裁判结果】 本案由江西省南昌市中级人民法院一审,江西省高级人民法院二审。现已发生法律效力。 法院认为,被告人周文强等人采用虚构事实、隐瞒真相的方法,以“股票服务”的手段骗取他人钱款,其行为已构成诈骗罪。其中,被告人周文强以实施诈骗犯罪为目的成立公司,招聘人员,系主犯。据此,以诈骗罪判处被告人周文强有期徒刑十五年,并处没收财产人民币一百万元;以诈骗罪判处陆马强等被告人十年至二年六个月不等有期徒刑。 【典型意义】 本案是以虚构推荐所谓的“优质股票”为手段实施诈骗的典型案件。随着经济的快速发展,参与炒股的人群急速增多。有不法分子即抓住部分股民急于通过炒股“致富”的心理,通过“推荐优质股票”实施诈骗行为。被告人周文强组织诈骗犯罪团伙,先通过向股民群发股票上涨的虚假短信,后通过电话与股民联系,谎称公司掌握股票交易的“内幕信息”,可由专业技术人员帮助分析股票行情、操纵股票交易,保证所推荐的股票上涨,保证客户获益等,骗取客户交纳“会员费”、“提成费”。一旦有受损失的客户投诉、质疑,还有专人负责安抚情绪,避免客户报案。以周文强为主的诈骗团伙分工明确,被害人数众多,诈骗数额特别巨大。希望广大股民在炒股过程中,不要轻信所谓的“内幕消息”,不要盲目依赖所谓的“股票咨询服务”等,应当充分认识股票投资客观上所具有的风险性,谨慎作出投资理财的决定。 案例2 河北省兴隆县谢怀丰、谢怀骋等人推销假冒保健产品诈骗案 【基本案情】 被告人谢怀丰、谢怀骋系堂兄弟,二人商议在河北省兴隆县推销假冒保健产品。2012年10月至2013年7月间,谢怀丰、谢怀骋利用从网络上非法获取的公民个人信息,聘用多个话务员,冒充中国老年协会、保健品公司工作人员等身份,以促销、中奖为诱饵,向一些老年人推销无保健品标志、未经卫生许可登记的“保健产品”。如话务员联系的受话对象确定购买某个产品后,则由负责核单的人进行核实、确认,再采取货到付款方式,通过邮政速递有限公司寄出货物,回收货款。谢怀丰等人通过上述手段,共销售 3 000余人次,涉及全国20余省份,涉案金额共计1 886 689.84元。 【裁判结果】 本案由河北省兴隆县人民法院一审,河北省承德市中级人民法院二审。现已发生法律效力。

论网络犯罪的刑法规制

目录 一、网络犯罪概述 (2) (一)什么是网络犯罪 (2) (二)网络犯罪的种类及表现形式 (3) (三)网络违法犯罪案件不断上升的原因 (4) 二、网络问题的刑法规制对象 (4) (一)网络色情 (4) (二)网络暴力 (5) (三)网络木马病毒犯罪 (6) (四)利用网络贩卖、销售违禁物品 (7) (五)盗窃、诈骗等传统型犯罪在网络上换妆蔓延 (7) 三、我国现行网络立法现状 (7) (一)我国网络立法力度不够、层次低 (8) (二)我国网络立法具有很强的滞后性 (8) (三)我国网络立法可操作性差,效力低 (8) (四)我国网络法律体系还不够完善 (9) 四、治理网络犯罪的对策建议 (9) (一)明确立法参与主体 (9) (二)制定一部完善的计算机网络法 (10) (三)建立网络媒体分级规章制度 (10) (四)进一步加大对网络色情的打击力度 (11) (五)加强网民道德教育和法制意识 (12) (六)加强执法办案人员网络司法水平 (12) (七)加强国际合作 (12) 结束语 (13) 参考资料 (13)

论网络犯罪的刑法规制 [内容摘要]随着科技创新步伐的不断推进,互联网正以前所未有的姿态介入我们的日常生活。然而,网络在给社会带来曙光的同时,也产生了一系列新的法律问题:个人信息泄露、银行、游戏账号被窃、企业资料丢失,甚至色情、恐怖、暴力、诈骗集体性事件等问题层出不穷。采取积极有效监管措施、完善网络立法、净化网络环境、打击网络犯罪已逐步成为现代社会的重大课题。 [关键词]网络犯罪;刑法规制;立法现状;对策建议 作为人类最伟大的发明之一,网络带来的便捷令世人惊叹,然而通过计算机实施的盗窃银行、游戏账号等违法犯罪行为也成为现代社会难以拒绝的“不速之客”甚至是一个“毒瘤”,令人们苦不堪言。因此,加强对网络犯罪问题的法律研究势在必行。 一、网络犯罪概述 如今,随便在任何一个网站键入“网络犯罪”的字样,都能搜索到几百甚至上千条相关新闻事件。在网络色情、网络诽谤、网络恐吓、网络赌博、网络诈骗等一系列网络犯罪中,强奸、抢劫、绑架甚至杀人等传统犯罪传统领域犯罪逐步向互联网渗透,已经成为网络虚拟空间中的致命毒瘤。随着电脑网络的普遍试用,利用互联网实施犯罪的现象日益严重,网络犯罪已经成为不容忽视的犯罪新动向。那什么是网络犯罪呢?

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