反不正当竞争法一般条款适用问题研究

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反不正当竞争法一般条款适用问题研究

作者：张阿贝刘宁王志斐

来源：《今日湖北·下旬刊》2015年第04期

摘要今年来，王老吉与加多宝包装装潢案件、3Q大战等网络不正当竞争案件，得到了法学界人士的高度关注。随着我国经济的发展和市场经济的巨大变化，对适用反不正当竞争法处理相关类似问题提出了新的要求。特别是反不正当竞争法的一般条款作为原则性条款，在适用中存在很大的差异和不同。因此，本文主要对反不正当竞争法一般条款进行研究，找出其中存在的问题，并提出相应的解决策略。

关键词反不正当竞争法一般条款问题研究

一、反不正当竞争法一般条款概述

（一）反不正当竞争法一般条款的含义

我国《反不正当竞争法》第一条规定：“为保障社会主义市场经济健康发展，鼓励和保护公平竞争，制止不正当竞争行为，保护经营者和消费者的合法权益，制定本法。”第二条规定：“经营者在市场交易汇总，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则，遵守公认的商业道德。本法所称的不正当竞争，是指经营者违反本法规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。本法所称的经营者，是指从事商品经营或者营利性服务的法人、其他经济组织和个人。”在我妻荣的相关著作中，将反不正当竞争法一般条款的适用，描述在两个方面：从私法角度来说，反不正当竞争法一般条款主要用于法官自由裁量权方面；从公法的角度来说，主要为为了保障“社会主义市场经济的健康发展”。反不正当竞争法一般条款在法官判案中，可以得到直接的援引，但是如何援引，援引的标准和边界如何？相关法律中没有明确规定，理论界和实物界也存在很大争议。

（二）反不正当竞争法一般条款的特征

反不正当竞争法一般条款的特征主要有：具有一定的抽象性和概括性；规定了市场经济中的道德准则，如：“诚实信用”“正当性”等；具有兜底性作用；属于授权性规范等。

（三）学界对反不正当竞争法一般条款的争议

针对反不正当竞争法一般条款，学界有三种观点：第一种观点认为，具体条款不可能穷尽所有不正当竞争类型，所以反不正当竞争法一般条款的存在有其必然性；第二种观点认为，反不正当竞争法应当遵循严格法定原则，法官应当按照具体条款的内容进行判案，而不能按照一般条款来进行自由裁量；第三种观点认为，对于司法机关来说，反不正当竞争法第二条属于一般性条款，具有兜底性作用，对于行政机关来说，则应当适用严格准则主义。