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我国刑法中设立背信罪之探讨_覃剑峰

人民法院报/2009年/8月/26日/第006版

刑事审判

我国刑法中设立背信罪之探讨

武汉大学法学院博士研究生覃剑峰重庆工商大学讲师马迅

在商业领域中，代理和委托制度古已有之，对现代社会的经济运行而言更是不可或缺，我国的民法通则和合同法都规定了代理制度和委托合同，对于代理人和受托人违背信用，损害被代理人和委托人利益的行为都要承担民事责任。随着我国改革开放的进一步深入，社会主义市场经济的完善和发展，代理人、受托人损害被代理人、委托人的行为日益增多、其带来的损害更是无法估量，不仅给委托人带来了巨大的财产损失，也严重干扰了市场经济的健康运行。这类行为因其严重的社会危害性，西方国家已将其上升为犯罪行为。笔者认为，借鉴西方国家背信罪的规定,完善我国刑事立法,打击背信犯罪,维护市场经济的正常运行十分必要。

一、国外背信罪概述

西方许多国家都规定有背信罪，一般是指依法律、公务机关命令或法律行为为他人处理事务的人，为谋求自己或第三者的利益，或以损害他人的利益为目的，而违背其任务，致使他人财产受到损失的行为。关于背信罪的本质，学说上有不同的看法，以日本学界为例，分为滥用权限说和背信说。前者认为背信罪是行为人通过滥用法律所赋予的代理权限，侵害原主财产利益的行为。根据这种观点，只有在行为人拥有法律所赋予的代理权限，并滥用该代理权限，在对外法律关系中，与第三者从事法律行为时侵害原主财产利益的，才成立本罪；后者认为背信罪是行为人通过违反信任关系及诚实义务，侵害原主财产利益的行为。在日本背信说是通说，在德国一般是将二说结合采用。

从背信罪的构成要件来分析,西方国家都把背信罪规定为财产犯罪,其犯罪客体为他人财产权。有学者认为背信罪侵犯的是双重客体，认为背信罪不仅侵害了财产权，还侵害了社会信任关系，是对市场经济条件下信用关系的一种破坏,扰乱了市场秩序。背信罪的客观方面，包括行为和结果两个方面，背信罪的行为就是违背任务的行为。学者对该行为又有不同的理解，持滥用权限说的人认为是滥用代理权的行为，持背信说的人认为是破坏信任关系的行为。本罪的主体为特殊主体，日本和瑞士刑法规定为处理他人事务者，即指在财产运转的内部组织体中，作为原主的经济活动的延长体，对原主负有实质性的财产处理义务的人。背信罪的主观方面是故意，即行为人明知自己违背任务的行为会造成他人的损失而希望或放任这种结果的发生。过失不构成本罪，而本罪是否需要有目的则看法不一。瑞士刑法规定如果行为人具有以使自己或他人获得非法之财产利益为目的的则处以较重的刑罚。德国、韩国、俄罗斯等国刑法以及美国模范刑法典没有规定背信罪必须具备某种目的，也未规定具有某种目的的要处以较重的刑罚。

关于本罪的处罚，德国刑法典第266条规定为5年以下自由刑和罚金刑；日本刑法典第247条规定为5年以下惩役或者50万元以下罚金；加拿大刑法典第336条规定为14年以下监禁。

二、在我国设立背信罪的构想

我国刑法没有规定背信罪。为打击背信行为对财产的犯罪，保护公民的财产权益，维护社会主义市场经济的正常运行，一些学者提出，应以国外背信罪的规定为借鉴，在我国刑法分则第五章侵犯财产罪中增设背信罪。

关于背信罪的界定，我国学者也提出了许多观点，有的将背信罪的主体规定为为他人处理事务的人，有的规定为依法或受托处理他人事务的人；有的认为本罪是目的犯，将目的规定为为自己或第三人牟取非法利益以及损害委托人的利益为目的，有的规定为以谋求自己的利益为目的，但只是将目的规定为较重的法定刑；有的规定本罪成立单位犯罪，有的没有规定单位犯罪；有的

规定了一个量刑档次，有的规定了数个量刑档次等等。

笔者认为，背信罪基于委托人和受托人的信任关系，这种信任关系可来源于法律、合同、习惯等各方面，不须在定义中列举，列举过多会过于繁杂，列举过少会限制其外延。本罪是目的犯，即以使自己或第三者获利为目的，利益的性质不限于财产性利益。或者以给委托人造成损害为目的。本罪的结果应该是行为造成了委托人的财产损失，包括可得利益的丧失。至于本罪是否属于单位犯罪，在现在的经济活动特别国际贸易中，委托人和受托人很多情况是单位，以国际货物运输为例，船舶代理、货运代理等大量存在，而这些代理一般都是有限责任公司的形式，因代理人、委托人背信行为造成委托人利益损失的案例也层出不穷，因此应把本罪规定为单位犯罪。量刑上因本罪属于目的犯，不必因为自己谋利而加重法定刑，可对自然人犯罪规定一个量刑档次，对单位犯罪规定一个量刑档次。

据此，笔者认为可在刑法中将背信罪规定为：为他人处理事务的人，以为自己或第三人图利或以损害他人利益为目的，违背任务，造成他人财产利益重大损失的，处3年以上7年以下有期徒刑、拘役，单处或者并处罚金。单位犯本罪的，对单位判处罚金，并对直接责任人员处3年以下徒刑或者拘役。

三、认定背信罪应注意的问题

由于背信罪是从国外移植过来的概念,对背信罪的认定要注意以下几个问题。

1.背信罪罪与非罪的区别。（1）我国民法和合同法对违背任务，损害被代理人、委托人的行为都规定了相应的民事责任。行为是一般的背信行为还是构成背信罪，则主要从以下几个方面把握：首先，由于本罪属于财产犯罪，以对委托人造成的损害的大小可以作为衡量罪与非罪的标准，损害小的属于一般背信行为，损害大的则可能构成犯罪，而损害大的具体标准可依各个地方的经济情况而定。其次，如果是财产损害的危险，则必须达到一定的严重程度，如将使委托人面临倒闭或带来巨大损失等。（2）要正确区分背信的罪与非罪，还必须明确背信与违约的界限。首先，它们产生的前提条件不一样，违约的前提条件是约定即合同，这种约定可以是民事合同也可以是经济合同，背信的前提一般是委任合同，还可以是基于法律规定或政府命令；其次，其行为的内容不一样，违约是违反约定中的义务，而背信则含有滥用权利与违背义务两种情形；最后，违约与背信的结果要求也不同，违约不一定造成他人财产上的损失，而背信罪的成立必须造成他人财产上的损失，包括积极损失和消极损失。

2.背信罪此罪与彼罪的区别。（1）背信罪与侵占罪，二者都是对信任关系的破坏，都属于财产犯罪，客体都是侵犯了财产权，但主体不同，背信罪要求是为他人处理事务的人，侵占罪无此要求。二者虽然都是目的犯，但背信罪在以加害本人为目的时也成立。结果上看背信罪可以是财物的损害，也可以是财产上利益的损害，侵占罪是一种取得罪，与此相对，背信罪还包含毁弃的情况。单位可成为背信罪的主体，侵占罪的主体不包括单位。（2）背信罪与贪污罪。二者客体不同，前者侵犯的是财产权，后者侵犯的是国家工作人员职务行为的廉洁性和公共财产的所有权。背信罪的主体限于为他人处理事务的人，贪污罪限于国家公职人员。客观方面背信罪是违背任务而使他人利益受损，贪污罪是利用职务上的便利，骗取、窃取或以其他手段非法占有公共财物。从目的来看，贪污罪是为自己图利，背信罪除了为自己图利，还包括为第三人图利，以及使他人利益受损的情况。（3）背信罪与挪用公款罪。背信罪侵害的对象与挪用公款罪范围不同，挪用公款的犯罪对象仅限于公款，而背信罪侵害对象还包括物。挪用公款是对单位的资金不能用而用，而背信罪则是能用而滥用。（4）背信罪与玩忽职守罪，二者在客观方面都表现为违背任务，造成他人财产损害，但在主观方面区别很大，背信罪是故意犯，且是目的犯。玩忽职守罪是过失犯。（5）背信罪与毁坏公私财物罪。毁坏公私财物罪的主体没有特别要求，为一般之法律规定，如果受托为他人处理财产事务者故意毁坏自己所掌管的他人财物则应以背信论处，两者属于一般法与特别法的关系。

寻衅滋事的范围(DOC)

远程教育学院本科生毕业论文（设计）题目论寻衅滋事罪的范围姓名与学号年级与专业学习中心指导教师

浙江大学远程教育学院本科生毕业论文（设计）诚信承诺书 1.本人郑重地承诺所呈交的毕业论文（设计），是在指导教师的指导下严格按照学校和学院有关规定完成的。 2.本人在毕业论文（设计）中引用他人的观点和参考资料均加以注释和说明。 3. 本人承诺在毕业论文（设计）选题和研究内容过程中没有抄袭他人研究成果和伪造相关数据等行为。 4. 在毕业论文（设计）中对侵犯任何方面知识产权的行为，由本人承担相应的法律责任。毕业论文（设计）作者：年月日论文版权使用授权书本论文作者完全了解浙江大学远程教育学院有权保留并向国家有关部门或机构送交本论文的复印件和电子文档，允许论文被查阅和借阅。本人授权浙江大学远程教育学院可以将论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索和传播，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编论文。毕业论文（设计）作者签名：年月日

摘要我国1979年《刑法》设立了流氓罪，流氓罪对罪行的规定非常模糊，具有明显的口袋特征，与罪刑法定原则不符，不能起到对公民行为的指导作用，也有损司法权威。随着国家进一步发展，法治理念逐步得到提升，1997年《刑法》将流氓罪分解，而寻衅滋事罪就是分解后的罪名之一。2013年两高发布《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》（下简称《解释》），详细规定了寻衅滋事罪的四种行为和情节恶劣的认定，使寻衅滋事罪的范围进一步明确。但由于寻衅滋事罪的构成要件与我国部分罪行的构成要件重合，在司法实践上仍有难度。本文试图通过分析寻衅滋事罪的四种类型，并明确寻衅滋事罪与故意伤害罪、抢劫罪、故意毁坏财物罪、聚众扰乱社会秩序罪的界限，进一步理清寻衅滋事罪的范围。关键词：流氓罪；寻衅滋事罪；界限；范围

法考《刑法》复习题集(第1213篇)

2019年国家法考《刑法》职业资格考前练习一、单选题 1.甲指使丙杀害李某，丙随后将打算杀李某的想法告诉了乙，乙为丙提供了一把西瓜刀。丙为顺利杀害李某，找到丁(13周岁)，邀请其与自己一同杀李某。事后证明，李某系丁杀死。关于本案，下列哪一选项是错误的？ A、虽然丁未达到刑事法定年龄，但丙、丁成立违法层面的共同正犯 B、按照部分实行全部责任的原则，应将李某死亡的结果归属于丙、丁 C、由于甲引起了丙的杀人行为、乙帮助了丙的杀人行为，故甲、乙分别成立故意杀人罪(既遂)的教唆犯、帮助犯 D、由于丁导致了死亡结果，而甲、乙没有引起、帮助丁的杀人行为，故甲、乙仅成立故意杀人罪(未遂)的教唆犯、帮助犯 >>>点击展开答案与解析【知识点】：第6章>第5节>共同犯罪与犯罪形态【答案】：D 【解析】： A选项正确，丙丁两人共同实施了致李某死亡的行为，虽然丁没达到刑事责任年龄，但共犯只解决违法层面的归属问题，与责任无关。B选项正确，按共同正犯的归责原则，要把结果归属于丙丁两人。C选项正确，甲教唆丙杀李某，丙也杀害了李某，甲引起了丙的杀人行为，成立教唆犯。乙为丙提供刀，对丙的杀人行为起到物理的帮助作用，成立帮助犯。D 选项错误，丙、丁属于共同正犯，都要为死亡结果负责任，甲教唆丙的行为，乙帮助丙的行为要分别负故意杀人罪既遂的教唆犯、帮助犯的责任。 2.关于职业禁止，下列哪一选项是正确的?(2016年卷二9题，单选) A、利用职务上的便利实施犯罪的，不一定都属于“利用职业便利”实施犯罪 B、行为人违反职业禁止的决定，情节严重的，应以拒不执行判决、裁定罪定罪处罚 C、判处有期徒刑并附加剥夺政治权利，同时决定职业禁止的，在有期徒刑与剥夺政治权利均执行完毕后，才能执行职业禁止 D、职业禁止的期限均为3年至5年 >>>点击展开答案与解析【知识点】：第10章>第3节>非刑罚处罚措施的种类【答案】：B 【解析】：本题考查职业禁止。 A项，利用职务上的便利实施犯罪的，即为“利用职业便利”实施犯罪。故A项错误，不当

刑法分则中数罪并罚的情形

刑法分则中数罪并罚的情形 1.行为人叛逃后又参加间谍组织或接受间谍任务的，叛逃罪、间谍罪 2.组织、领导、参加恐怖活动组织并利用该组织实施杀人、爆炸、绑架等犯罪的，以组织领导参加恐怖活动组织罪与相关犯罪并罚。 3.组织、领导、参加黑社会性质组织罪和入境发展黑社会组织罪，又利用黑社会组织实施其他犯罪的。 4.交通肇事后将被害人带离事故现场后隐藏或遗弃，致其死亡或伤残的，交通肇事罪、故意杀人罪、故意伤害罪。 5.投保人、被保险人故意造成财产损失的保险事故，投保人、受益人故意造成被保险人死亡、伤残或疾病，骗取保险金的，以保险诈骗罪与其他罪并罚。 6.行为人抢劫后，为灭口而故意杀人的，并罚 7.行为人构成重大责任事故罪又不报谎报的，重大责任事故罪、不报、谎报安全事故情况罪。 8.犯第三章第一节（生产销售伪劣商品罪）又以暴力威胁方法抗拒查处而构成其他罪的，按本节各罪与他罪并罚。 9.以暴力、威胁方法抗拒缉私的，走私各罪、妨害公务罪。 10.犯非法捕猎、杀害珍贵、濒危野生动物罪，非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物、珍贵、濒危野生动物制品罪，非法狩猎罪，同时又以暴力威胁方法抗拒查处的 11.暴力抗税，造成重伤、死亡的，抗税罪与故意伤害、故意杀人罪 12.骗取税款超过其所交纳的部分，偷税罪、骗取出口退税罪。 13.行为人出售、运输假币构成犯罪，同时有使用假币行为的，购买、运输假币罪、使用假币罪。 14.行为人吸收客户资金不入帐且数额巨大，但给客户开具存单，客户也认为该款存入银行，但该款实际上却以个人名义借贷给他人等方式挪用的，吸收客户资金不入帐罪、挪用公款／资金罪。 15.构成假冒注册商标罪，又销售明知是他人假冒注册商标的商品，以前罪和销售假冒的注册商标的商品罪并罚。（另：侵犯著作权的犯罪同此情形，以侵犯著作权罪和销售侵权复制品罪并罚） 16.在实施收买被拐卖的妇女、儿童的犯罪过程中或其后，又强行与其发生性关系或又非法剥夺、限制其人身自由或有伤害、侮辱行为的，以收买被拐买的妇女、儿童罪与相关罪并罚。 17.构成雇佣童工从事危重劳动罪的同时，如果还有限制人身自由的方法强迫劳动或者造成其他事故，又构成其他犯罪的，当与本罪并罚。 18.行为人实施故意伤害、强奸等犯罪行为，在被害人未失去知觉（失去知觉），利用被害人不能反抗不敢反抗的处境，临时起意劫取他人财物的。（抢劫罪，盗窃罪） 19.在偷开机动车过程中发生交通肇事构成犯罪，又构成其他罪的，应当以交通肇事罪与其他罪并罚。 20.盗窃后，为掩盖盗窃罪行或者报复等，故意破坏公私财物够成其他犯罪的。 21.在组织（运送）他人偷越国边境的犯罪中，有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为的，后者对检查人员有杀害，伤害行为的。 22.因挪用公款而索取、收受贿赂构成犯罪的。 23.行为人构成贪污、贿赂犯罪，又将脏款偷存境外的，与隐瞒境外存款罪并罚。 24.

职务侵占罪判几年

职务侵占罪判几年——叶庚清律师一、职务侵占罪的概念职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。二、构成要件作者叶庚清律师采用犯罪构成二阶层理论对职务侵占罪进行分析：（注意：二阶层是递进关系，满足前者才考虑后者。）（一）违法的构成要件（法益侵犯性） 1、行为主体本罪主体为特殊主体，包括公司、企业或者其他单位的人员。具体是指三种不同身份的自然人，一是股份有限公司、有限责任公司的董事、监事，这些董事、监事必须不具有国家工作人员身份，他们是公司的实际领导者，具有一定的职权，当然可以成为本罪的主体。二是上述公司的人员，是指除公司董事、监事之外的经理、部门负责人和其他一般职员和工人。这些经理、部门负责人以及职员也必须不具有国家工作人员身份，他们或有特定的职权，或因从事一定的工作，可以利用职权或工作之便侵占公司的财物而成为本罪的主体，三是上述公司以外企业或者其他单位的人员，是指集体性质企业、私营企业、外商独资企业的职工，国有企业、公司、中外合资、中外合作企业等中不具有国家工作人员身份的所有职工。综上，凡具有国家工作人员身份的人员，利用职务或者工作上的便利，侵占本单位的财物的，应依照本法第382，383条关于贪污罪的规定处罚，不具有国家工作人员身份的，利用职务上的便利，侵占本单位财物，则按本罪论处。这里所说的“国家工作人员”是指在国有公司、企业或者其他公司、企业中行使管理职权，并具有国家工作人员身份的人员，包括受国有公司、国有企业委派或者聘请，作为国有公司、国有企业代表，在中外合资、合作、股份制公司、企业等非国有公司企业中，行使管理职权，并具有国家工作人员身份的人员。具有国家工作人员身份的人，不能成为本罪的主体。 2、行为本罪在客观行为方面表现为利用职务上的便利，侵占本单位财物，数额较大的行为具体而言，包括以下三个方面：

侵占罪既遂的认定

侵占罪既遂的认定本篇论文目录导航：【题目】侵占罪界定的若干问题探析【引言1.1】代为保管的他人财物的认定【1.2 1.3】遗忘物的认定与埋藏物的认定【第二章】侵占行为的认定【第三章】侵占罪既遂的认定【第四章】侵占罪与其他犯罪的界限【结语/参考文献】侵占罪司法认定相关问题研究结语与参考文献第3 章侵占罪既遂的认定 3.1 侵占罪的既遂标准之争对于侵占罪的既遂标准存在颇多争议，大体有三种观点。①第一种观点为日本刑法理论及国内学者张明楷等人所主张，认为“侵占罪以持有人表现出变持有为所有意思为既遂。”第二种观点认为，根据《刑法》第270 条之规定，构成侵占罪既遂应具备如下要件：“其一，行为人侵占的应当是代为保管的他人财物或者合法持有的埋藏物、遗忘物。其二，行为人具有非法占有己持有他人财物之目的。其三，行为人己经实施变持有为所有的行为，如消费、变卖、赠与等行为。其四，行为人对他人的所有权业己构成

侵犯。其五，行为人被要求退还而拒不退还。”也就是说具备以上五个条件，就侵占了他人所有权，表明犯罪结果己经产生，即构成侵占罪既遂。第三种观点认为，一般应以行为人拒绝退还，并且给所有人造成财产损失为侵占罪既遂标准。 3. 2 侵占罪既遂标准的合理确定总体上看，以上三种观点都是值得商榷的。第一种观点以“持有人表现出变持有为所有之意思为既遂标准”,实质上是把侵占罪的既遂往前提，这不符合刑法第270 条的规定，按此观点来认定侵占罪的既遂，就显得过严，扩大了打击面。第二种观点以“构成要件齐备为标准”,忽略了实务中行为人的是否同意退还意思表示可能出现的反复性。而第三种观点以“给所有人造成财产损失为标准”,则不符合主客观一致观点[20].笔者认为，认定侵占罪的既遂应以告诉时拒不退还或拒不交出为标准才是正确的。理由如下：第一，这一标准符合我国刑法第270 条的规定，此条第1、2 款规定“将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的”或者“将他人遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的”就构成了侵占罪。从这两款的规定清楚地表明侵占他人财物的行为是构成侵占罪的前提条件，是“拒不退还、拒不交出”他人所有的财物，如果所有人提出退还、返还请求，行为人就退还或交出财务的当然不构成侵占罪。

武汉朱某某涉嫌寻衅滋事罪一审辩护词

辩护词尊敬的审判长、审判员：湖北安格律师事务所接受本案被告人朱某某的委托，指派我担任被告人朱某某涉嫌聚众斗殴罪一审辩护人，接受指派后，我履行了律师职责，反复查阅了本案卷宗材料，详细向被告人朱某某了解了案情，庭审中认真听取了公诉机关指控意见，根据本次庭审结果，本辩护人认为，公诉机关指控朱某某犯有聚众斗殴罪不符合法律规定，其指控不能成立。为了更好的支持辩护人的这一观点，辩护人根据庭审查明的事实，结合我国相关法律规定发表如下辩护意见，望合议庭给予重视。一、朱某某的行为不构成聚众斗殴罪。按照我国刑法体系的要求，当我们要追究某个行为刑事责任时，首先要查明是该行为是否具备犯罪构成的主客观要件，是否是这些要件的有机整体。当某个行为符合了某种犯罪的全部构成要件时，才能认定其为犯罪，才能追究行为人的刑事责任。否则就不能认定该行为是犯罪，更不能追究其刑事责任。本案中，公诉机关指控朱某某犯有聚众斗殴罪，在审理聚众斗殴罪时，首先要明确该罪的犯罪构成，而犯罪构成取决于具体的法律规定，目前审理聚众斗殴罪的法律依据：一是《刑法》第292条。二是公通字[2008]36号《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(一)》第三十六条：“组织、策划、指挥或者积极参加聚众斗殴的，应当立案追诉。”的法律规定。因《刑法》292条对“聚众斗殴”四个字未作任何解释和说明，而《最高人

民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(一)》第三十六条也没有对“聚众斗殴”法律含义进行界定。目前又没有相关“聚众斗殴”法律含义的司法解释，而一些学者只是从字面意思来解释什么是“聚众”，什么是“斗殴”。为了准确界定“聚众斗殴”法律含义，确保司法统一，避免冤案、错案发生，在此有必要追溯一下“聚众斗殴罪”的由来及当时的具体法律规定。因“聚众斗殴罪”来自1979年的旧《刑法》，是从1979年旧《刑法》第160条的流氓罪分解出来的四个单独罪名之一，进一步深入到当时流氓罪司法解释当中，发现在《最高人民法院、最高人民检察院关于当前办理流氓案件中具体应用法律的若干问题的解答》中有“聚众斗殴”的界定标准，该《解答》将聚众斗殴法律含义界定为：“聚众斗殴，一般是指出于私仇、争霸或其他流氓动机，而成帮结伙地斗殴，往往造成严重后果。”明确了“聚众斗殴”法律含义，结合目前正在实施的《刑法》第292条，以及《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》中所规定的聚众斗殴罪的立案追诉标准，从中得出聚众斗殴罪犯罪构成要件是：一、犯罪客体是社会公共秩序；二、犯罪主体是聚众斗殴的“首要分子”和“积极参加者”。“首要分子”是指聚众斗殴的组织者、指挥者策划者；“积极参加者”是指在斗殴中发挥重要作用者；主观方面是直接故意，主观态势是出于私仇，争霸一方等流氓动机。客观方面表现为成帮结伙地斗殴，并造成严重后果。回到本案中，结合本案事实来分析本案是否具备聚众斗殴罪的犯罪构成要件，因结合本案事实进行分析，为此先回顾一下案件发生

对我国刑法第十三条“但书”的理解与适用

对我国刑法第十三条“但书”的理解与适用摘要：针对我国刑法第十三条关于犯罪概念中但书的规定，从理解和适用两个方面进行分析研究，澄清了理论和实践中的一些错误认识。关键词：刑法；但书；理解；适用我国刑法第13条规定了犯罪概念，其中“但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪”这一规定在刑法理论上称为“但书”。随着新刑法罪刑法定原则的确立，刑法第13条“但书”成为备受争议的一个问题。笔者认为，这一规定很可能影响刑事司法的严格性。因为“情节显著轻微”是一个模糊概念，在复杂的司法实践中，是很难划出一个清楚界限的。这种认识上的不一致，会造成办案实践中认识的混乱，并最终造成刑事司法的不统一，既可能出现有罪不究，也可能出现对不构成犯罪的人定罪处罚的情况。因此，正确理解和适用犯罪概念中“但书”是至关重要的。一对犯罪概念中“但书”的理解笔者认为，应主要从以下几个方面理解刑法第13条“但书”的含义： 1 “但书”从规定什么情况下行为不构成犯罪的角度，说明了犯罪的本质特征是社会危害性。犯罪是危害社会的行为，即具有社会危害性。社会危害性是指犯罪行为危害某一社会形态中某种社会关系及其表现出来的利益形式的属性。在我国，犯罪的社会危害性，是指犯罪行为危害我国刑法所保护的社会关系以及体现这些社会关系的国家

和人民利益的特征。犯罪的本质就在于它危害了国家和人民的利益，危害了社会主义社会。［1］刑法之所以将某一行为规定为犯罪，其内在的驱动力就在于该行为具有社会危害性。如果一个行为不具有社会危害性，法律就不能将它规定为犯罪而加以惩罚。我国《刑法》具体规定了行为的社会危害性的表现，包括：（1）对国家安全的危害；（2）对社会公共安全的危害；（3）对社会经济秩序的破坏；（5）对公私财产的侵犯；（6）对公民人身权利、民主权利和其他权利的侵犯；（7）对社会秩序的妨害；（8）对国家国防利益。军事利益的危害；（9）对国家机关公务活动秩序和公务活动廉洁性的危害等。一个行为危害上述任一方面的具体社会关系，都必然构成对我国刑法所保护的社会主义社会关系整体的侵害，都表明行为具有社会危害性。 2 “但书”说明并非一切具有社会危害性的行为都是犯罪，只有当行为所具有的社会危害性达到一定严重程度之后，才能视之为犯罪。如果某行为虽然具有一定的社会危害性，但是，尚未达到犯罪所要求的程度，那么，该行为还不是犯罪行为，而是一般违法行为。比如违反党纪、政纪、军纪的错误行为，违反治安管理的行为等，都是具有社会危害性的行为，但由于它们所具有的社会危害性尚未达到犯罪所要求的程度，因而都尚属一般违法行为，只按党纪、政纪、军纪或者《治安管理处罚法》来处理，而不是作为犯罪处理。因此，犯罪是具有一定严重程度的社会危害性的行为。 3 “但书”中的“情节”是指定罪方面的情节，不是指量刑方面的情节。或者说“但书”中的“情节”是指衡量行为社会危害性大小

数罪并罚的几个问题

论数罪并罚制度数罪并罚，作为国际上普遍运用的一种刑罚裁量制度，其价值主要表现为：在一个诉讼中如何确定一个被告人由于实施多个不同种类的犯罪而产生的刑事责任计算问题。这既是对犯罪人人身危险性作出的一种全面衡量，也是对犯罪人所犯罪行的社会危害性的客观评价，最终为确定其应执行的刑罚提供量刑依据。《中华人民共和国刑法》在总则第四章《刑罚的具体》运用中规定了数罪并罚原则。正确理解和适用这一原则，关系到贯彻社会主义法制原则以及依法办案的严肃性。《刑法》实施以来，刑法学界对于如何正确理解和适用这一原则，存在不同的认识；而司法机关在具体实践中的做法也不尽相同。本文将从数罪并罚的历史沿袭和具体适用两方面对该原则进行一些行而有效的讨论。一简单地说，数罪并罚就是司法机关对一人犯数罪的情况进行合并处理的一项原则。犯罪现象中，不仅有一人犯一罪的情况，而且有一人犯数罪的情况。一般来说，一人犯数罪比一人犯一罪对社会的危害性更大，应当处以较重的刑罚。因此，立法者对犯数罪的犯罪分子采取了特殊的量刑原则，这就是刑罚具体运用中的数罪并罚。而对于数罪的处罚，各国在刑法中或理论上有不同的称谓。如前苏联称之为“并合论罪”，日本称之为“并合罪”，《1871年德国刑法典》称之为“数罪俱发”等等。我国封建法典的代表《唐律》各例律中称“二罪从重”，旧中国北洋政府时代的《暂行新刑律》称为“俱发罪”。对数罪如何处罚，中外历史上的法律都有过不同的规定。如《唐律》规定：“诸二罪以上俱发，以重者论；等者，从一。若一罪先发，已经论决，余罪后发，其轻若等，勿论；重者，更论之。通计前罪，以充后数。即以赃致罪，频犯者，并累科。……”很显然，《唐律》对于数罪的处罚，既体现了封建统治阶级的所谓“恤刑慎罚”思想，又体现了对所谓重犯、累犯从严之惩处。比奴隶社会极端野蛮残酷的刑罚制度，数罪并罚制度无疑是一个历史的进步。进入资本主义阶段以后，资产阶级为了巩固其统治秩序，确立了资本主义法制原则，在刑事立法方面，把对数罪的处罚规定在刑法典中，成为其刑法中重要的刑罚制度之一。如《1871年德国刑法典》对数罪的处罚作了专章的规定。

2013职务侵占罪立案标准

2013职务侵占罪立案标准 1997年颁布的刑法第271条规定，“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处5年以下有期徒刑或者拘役：数额巨大的，处5年以上有期徒刑，可以并处没收财产。” 根据最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》。公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额在5000元至1万元以上的应予追诉。这里的数额，应当以累计金额计算。根据上海市高级人民法院及检察院等部门联合颁布的立案标准：刑法第二百七十一条职务侵占罪。职务侵占数额1.5万元以上不满10万元，属于“数额较大”的起点标准。职务侵占数额10万元以上，属于“数额巨大”的起点标准。相关法规：一、概念及其构成 (一)客体要件本罪的犯罪客体是公司、企业或者其他单位的财产所有权。此处所称“公司”，是指按照《中华人民共和国公司法》规定设立的非国有的有限责任公司和股份有限公司;所称“企业”，是指除上述公司以外的非国有的经过工商行政管理机关批准设立的有一定数量的注册资金及一定数量的从业人员的营利性的经济组织，如商店、工厂、饭店、宾馆及各种服务性行业、交通运输行业等经济组织;其他单位，是指除上述公司、企业以外的非国有的社会团体或经济组织，包括集体或者民办的事业单位，以及各类团体。职务侵占罪侵犯的对象是公司、企业或者其他单位的财物，包括动产和不动产所谓“动产”，不仅指已在公司、企业、其他单位占有、管理之下的钱财(包括人民币、外币、有价证券等)，而且也包括本单位有权占有而未占有的财物，

如公司、企业或其他单位拥有的债权。就财物的形态而言，犯罪对象包括有形物和无形物，如厂房、电力、煤气、天然气、工业产权，等等。 (二)客观要件本罪在客观方面表现为利用职务上的便利，侵占本单位财物，数额较大的行为具体而言，包括以下三个方面： 1、必须是利用自己的职务上的便利，所谓利用职务上的便利，是指利用职权及与职务有关的便利条作。职权，是指指本人职务、岗位范围内的权力，与职务有关的便利条件，是指虽然不是直接利用职务或岗位上的权限，但却利用了本人的职权或地位所形成的便利条件，或通过其他人员利用职务或地位上的便利条件。包括： (1)利用自己主管、分管、经手、决定或处理以及经办一定事项等的权力; (2)依靠、凭借自己的权力去指挥、影响下属或利用其他人员的与职务、岗位有关的权限; (3)依靠、凭借权限、地位控制、左右其他人员，或者利用对己有所求人员的权限，如单位领导利用调拨、处置单位财产的权力;出纳利用经手、管理钱财的权利;一般职工利用单位暂时将财物，如房屋等交给自己使用、保管的权利等。至于不是利用职务上的便利，而仅是利用工作上的便利如熟悉环境、容易混入现场、易接近目标等，即使取得了财物，也不是构成本罪，构成犯罪的，应当以他罪如盗窃罪论处。 2、必须有侵占的行为。本单位财物，是指单位依法占有的全部财产，包括本单位以自己名义拥有或虽不以自己名义拥有但为本单位占有的一切物权、无形财物权和债权。其具体形态可是建筑物、设备、库存商品、现金、专利、商标等。所谓非法占为己有，是指采用侵吞、窃取、骗取等各种手段将本单位财物化为私有，既包括将合法已持有的单位财物视为己物而加以处分、使用、收藏即变持有为所有的行为，如将自己所占有的单位房屋、设备等财产等谎称为自有，标价出

青少年犯罪法律规定

有关青少年犯罪法律规定青少年犯罪已成为现代社会犯罪中一个越来越突出的问题。尽管在我国现代有关犯罪的法律法条中还没有出现“青少年犯罪”这一称谓，但作为青少年这一特殊群体中的部分个体因其某些已构成“犯罪”的行为给社会造成的负面影响，已成为世界各国共同关注的热点。《》，将自然人犯罪主体的刑事责任年龄划分的4个阶段：绝对无责任、相对有责任、完全负责任、从宽责任。青少年犯罪应该是：第一，绝对无责任年龄阶段的犯罪 .指不满14周岁的人对所有严重危害社会的行为都不应该承担刑事责任。第二，相对有责任年龄阶段的犯罪。指已满14周岁不满16周岁的人，只对几种严重危害社会的行为负刑事责任。即“已满14周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任”。第三，从宽责任年龄阶段的犯罪。指对已满14周岁不满18周岁的实施了犯罪且依法应承担刑事责任的人，应当从轻或减轻处罚。这一阶段的人犯罪，通常又称之为未成年人犯罪。18周岁以上的人犯罪，都称为成年人犯罪。根据《》第十七条之规定，已满十六周岁的人犯罪，才对全部的犯罪负责，属于完全刑事行为能力人。已满十四周岁不满十六周岁的人，只对以下八类犯罪承担责任：故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒。一、已满十六周岁不满十八周岁的人出于以大欺小、以强凌弱或者寻求精神刺激，随意殴打其他未成年人、多次对其他未成年人强拿硬要或者任意损毁公私财物，扰乱学校及其他公共场所秩序，情节严重的，以寻衅滋事罪定罪处罚。二、已满十四周岁不满十六周岁的人盗窃、诈骗、抢夺他人财物，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证，当场使用暴力，故意伤害致人重伤或者死亡，或者故意杀人的，应当分别以故意伤害罪或者故意杀人罪定罪处罚。三、已满十六周岁不满十八周岁的人犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，应当依照刑法第二百六十九条的规定定罪处罚;情节轻微的，可以抢劫罪定罪处罚。有一下几点：生命健康权是人们生存和发展的基本权利。、维护健康既是我们的权利，也是我们对自己、对社会的义务。是的重要组成部分。在公民的人格权中，

第8-13章刑事责任及刑罚制度练习题

第 8-13 章刑事责任及刑罚制度练习题作者：本站整理来源：本站时间：2006-12-20 【字体：大中小】双击自动滚屏一、法条填空 ●公司、企业、（74）、机关、（75）实施的危害社会的行为，（76）为单位犯罪的，应当负刑事责任。单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其（77）的主管人员和其他（78）判处刑罚。 ●对于犯罪的外国人，可以（79）或者附加适用（80）。 ●承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当（81）对被害人的民事赔偿责任。 ●被判处管制的犯罪分子，由（82）执行。 ●对于被判处管制的犯罪分子，在劳动中应当（83）。 ●管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期（84）。 ●在执行期间，被判处拘役的犯罪分子每月可以回家一天至两天；参加劳动的，可以（85）发给报酬。 ●有期徒刑的刑期，从（86）之日起计算。 ●死刑只适用于罪行（87）的犯罪分子。 ●死刑除依法由最高人民法院判决的以外，都应当报请（88）

核准。 ●（89）的时候不满十八周岁的人和（90）的时候怀孕的妇女，不适用死刑。 ●判处死刑缓期执行的，在死刑缓期执行期间，如果没有（91），二年期满以后，减为无期徒刑；如果确有（92）表现，二年期满以后，减为十五年以上二十年以下有期徒刑；如果（93），查证属实的，由最高人民法院核准，执行死刑。 ●死刑缓期执行的期间，从（94）之日起计算。 ●死刑缓期执行减为有期徒刑的刑期，从死刑缓期执行（95）起计算。 ●罚金在判决指定的期限内一次或者（96）缴纳。期满不缴纳的，（97）缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在（98）发现被执行人有可以执行的财产，应当（99）。如果由于遭遇（100）的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 ●附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑、拘役执行（101）或者从（102）起计算；剥夺政治权利的效力当然施用于（103）期间。 ●没收财产是没收犯罪分子（104）财产的一部或者全部。 ●没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留（105）的生活费用。 ●在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者（106）财产。 ●没收财产以前犯罪分子所负的（107）债务，需要以没收

数罪并罚知识讲解

数罪并罚

量刑制度一：累犯、自首、立功量刑制度二：数罪并罚与缓刑制度 ↘ 第四节数罪并罚一、数罪并罚的概念数罪并罚：是指人民法院对一人在法定期限内所犯的数罪分别定罪量刑，然后按照法定的并罚原则觉得应执行的刑罚的制度。即就是对一人所犯数罪的合并处罚制度。是指法院对一人犯数罪分别定罪量刑，并根据法定原则与方法，决定应当执行的刑罚。数罪并罚的特征： 1、一人犯数罪 2、2、数罪发生在法定期间内 a、判决宣告以前一人犯数罪 b、判决宣告后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪人在判决宣告以前还有其他罪没有判决的（漏罪） c、判决宣告后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪人又犯罪的（漏罪） d、被宣告缓刑或假释的犯罪人在缓刑或假释考验期内又犯罪或发现漏罪的。吸收原则：是将数罪分别定罪量刑，然后选择最重的一种刑罚作为执行的刑罚，其余较轻的刑罚都被最重的刑罚吸收。并科原则：也称为相加原则，是将数罪分别定罪量刑后，然后将各罪所处的刑罚相加在一起全部执行。

限制加重原则：是以数罪中的最高刑罚为基础，再加重一定的刑罚作为执行的刑罚，或者在数刑的合并刑期以下，依法酌情决定执行的刑罚。二、数罪并罚的原则数罪并罚原则，是指对一人所犯数罪合并处罚的准则。我国的数罪并罚原则：刑法第69条规定：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 “数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。” 确立了以限制加重原则为主，以吸收原则和并科原则为补充的综合原则。 1、吸收原则的表现：决定宣告的数个主刑中有死刑或无期徒刑的，采用吸收原则。吸收原则 2、限制加重原则表现：判决宣告的数个主刑为有期徒刑、拘役和管制的，采取限制加重原则（依据《刑法》第69条第一款规定）。刑法第69条第一款规定：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期

职务侵占罪量刑标准

职务侵占罪量刑标准来源：智豪刑事律师网编辑：张智勇律师职务侵占罪量刑标准：刑法第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。职务侵占罪量刑标准：职务侵占罪构成要件： 1．职务侵占罪的主体：职务侵占罪主体为特殊主体，包括公司、企业或者其他单位的人员。具体是指三种不同身份的自然人，一是股份有限公司、有限责任公司的董事、监事，这些董事、监事必须不具有国家工作人员身份，他们是公司的实际领导者，具有一定的职权，当然可以成为职务侵占罪的主体。二是上述公司的人员，是指除公司董事、监事之外的经理、部门负责人和其他一般职员和工人。这些经理、部门负责人以及职员也必须不具有国家工作人员身份，他们或有特定的职权，或因从事一定的工作，可以利用职权或工作之便侵占公司的财物而成为职务侵占罪的主体，三是上述公司以外企业或者其他单位的人员，是指集体性质企业、私营企业、外商独资企业的职工，国有企业、公司、中外合资、中外合作企业等中不具有国家工作人员身份的所有职工。 2．职务侵占罪在主观方面是直接故意，且具有非法占有公司、企业或其他单位财物的目的。即行为人妄图在经济上取得对本单位财物的占有、收益、处分的权利。至于是否已经取得或行使了这些权利，并不影响犯罪的构成。 3．职务侵占罪的犯罪客体是公司、企业或者其他单位的财产所有权。此处所称“公司”，是指按照《中华人民共和国公司法》规定设立的非国有的有限责任公司和股份有限公司；所称“企业”，是指除上述公司以外的非国有的经过工商行政管理机关批准设立的有一定数量的注册资金及一定数量的从业人员的营利性的经济组织，如商店、工厂、饭店、宾馆及各种服务性行业、交通运输行业等经济组织；其他单位，是指除上述公司、企业以外的非国有的社会团体或经济组织，包括集体或者民办的事业单位，以及各类团体。职务侵占罪在客观方面表现为利用职务上的便利，侵占本单位财物，数额较大的行为。必须是利用自己的职务上的便利，所谓利用职务上的便利，是指利用职权及与职务有关的便利条作。

2015寻衅滋事罪立案标准

2015寻衅滋事罪立案标准第1篇:寻衅滋事罪立案标准寻衅滋事罪，是指肆意挑衅，随意殴打、骚扰他人或任意损毁、占用公私财物，或者在公共场所起哄闹事。严重破坏社会秩序的行为。寻衅滋事罪立案标准根据《最高人民检察院公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(一)》第三十七条 [寻衅滋事案（刑法第二百九十三条）]寻衅滋事，破坏社会秩序，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：（一）随意殴打他人造成他人身体伤害、持械随意殴打他人或者具有其他恶劣情节的；（二）追逐、拦截、辱骂他人，严重影响他人正常工作、生产、生活，或者造成他人精神失常、自杀或者具有其他恶劣情节的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物价值二千元以上，强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物三次以上或者具有其他严重情节的；

（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。寻衅滋事罪立案标准根据刑法的规定，寻衅滋事罪，必须是行为情节恶劣、情节严重或者造成公共场所秩序严重混乱的，才构成犯罪。对于情节轻微、危害不大的寻衅滋事行为，只能以一般违法行为论处。判断行为人的行为是否属于情节严重应该综合以下几个方面因素进行分析: 1、行为的方式和手段。行为的方式和手段对危害结果的大小具有决定性作用，对社会心理的伤害程度也有很大影响。因此在认定情节是否严重时，应该考察行为人是否使用了暴力、威胁等手段，是否采用了公开或者组织的方式等。 2、行为的直接危害结果和间接不良后果。直接危害结果是行为直接对社会造成损害。间接不良后果是指行为对社会造成的不良影响或间接引起的损害。行为人是否造成被害人自杀，是否引起公私财产重大损失，是否造成公共场所秩序严重混乱等，是认定情节严重与否的重要因素。 3、行为的时间和地点。同一行为在不同的时间、不同的地点实施，所造成的社会影响是不同的。白天在公共场所的滋事活动当然要比晚上在荒郊野外的危害性

刑法学试题及答案[1]

一、单项选择题（每小题1分，共20分。在下列四个备选项中只有一个选项是正确的，请选出并填在答题框1、根据刑法第13条的规定，犯罪是指危害社会的，依法应当受到刑罚处罚的行为，但是情节显著轻微危害不大的（）。 A．不认为是犯罪 B．也应当以犯罪论处 C．可以认定是犯罪也可以不认为是犯罪 D．可以认定是犯罪 2、狭义上的刑法是指（）。 A．刑法典 B．单行刑事法律 C．附属刑事法规 D．单行刑事法律和附属刑事法规 3、某外国公民劫持甲国民航公司一架客机降落在我国某国际机场，则对其适用（）刑法。 A．中国 B．某外国 C．甲国 D．中国或者甲国4、中国公民在我国领域外犯罪，经过外国审判后（）。 A．我国刑法不予追究B．仍可以以我国刑法追究C．特殊情况才追究D．一般情况不追究 5、陈某抢劫出租车司机甲，用匕首刺甲一刀，强行抢走财物后下车逃跑。甲发动汽车追赶，在陈某往前跑了40米处将其撞成重伤并夺回财物。关于甲的行为性质，下列哪一选项是正确的？（） A．法令行为 B．紧急避险 C．正当防卫 D．自救行为 6、精神病人在（）自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任。 A．无意识或者无法控制 B．能辨认或者不能控制 C．不能辨认或者能控制 D．不能辨认或者不能控制 7、我国《刑法》规定，犯罪的时候（）的人不适用死刑。 A．已满16周岁，不满18周岁 B．已满14周岁，不满16周岁 C．不满16周岁 D．不满18周岁 8、某医院妇产科护士甲值夜班时，一新生婴儿啼哭不止，甲为了止住其哭闹，遂将仰卧的婴儿翻转成俯卧，并将棉被盖住婴儿头部。半小时

后，甲再查看时，发现婴儿已无呼吸，该婴儿经抢救无效死亡。经医疗事故鉴定委员会鉴定，该婴儿系俯卧使口、鼻受压迫，窒息而亡。甲对婴儿的死亡结果有何主观罪过？ A．间接故意 B．直接故意 C．疏忽大意的过失 D．过于自信的过失 9、王某毒杀其父，其父服毒尚未死亡，王某急送其父到医院抢救，但抢救无效死亡。王某的行为属于（）。 A．故意杀人未遂 B．犯罪中止 C．故意杀人既遂 D．意外事件 10、梁某与程某共同盗窃了某一珍贵文物“铜鼎”之后，二人又用斧子将铜鼎砍碎，目的是便于销赃。那么，梁某和程某的行为属于（）。 A．继续犯B．想象竞合犯C．牵连犯D．吸收犯 11、夫妻甲、乙有嫌隙，甲欲毒死乙，误将白糖当作砒霜拌入乙的食物中，乙吃后平安无事。在这种情况下，甲的行为（）。 A．不构成犯罪 B．属意外事件 C．故意杀人预备 D．故意杀人未遂 12、区分一罪与数罪的标准是（）。 A．犯罪行为的个数 B．犯罪构成的个数 C．行为人主观上的罪过个数 D．犯罪结果的个数 13、孙某纠集李某等5人组成“天龙会”，自封“大龙头”，要李某等人“发挥主观能动性为天龙会创收”。李某等人在3个月内抢劫6次，杀死1人，重伤3人，劫得财产物若干。上述犯罪行为有的孙某知道，有的不知道，其中参与抢劫1次。对孙某应如何处理？（） A．对其知道的犯罪行为承担刑事责任 B．对其参与的犯罪行为承担刑事责任 C．对其指挥的犯罪行为承担刑事责任 D．对全部犯罪行为承担刑事责任 14、李某带匕首去杀张某，途中腹痛返回，李某的行为属于（）。

[_法学理论论文,1,有关,若干,思考]有关数罪并罚的若干思考

有关数罪并罚的若干思考_法学理论论文(1) 内容提要：数罪并罚是我国刑法适用基本制度之一，其对遏制犯罪现象的发生，创建良好的社会秩序意义重大，以下将分析数罪并罚原则，浅谈司法理论和实践中的几个热点难点问题：数罪并罚原则是指对一人所犯数罪进行合并处罚的原则，其功能在于确定对于赎罪如何实行并罚，数罪并罚的原则是数罪并罚的核心和灵魂，它一方面体现着一国刑法所奉行的刑事政策的性质和特征，另一方面从根本上制约着该国数罪并罚制度的具体内容及其适用效果。论文关键词：数罪并罚数罪并罚的原则数罪折中原则合并原则数罪并罚是我国刑法适用基本制度之一，其对遏制犯罪现象的发生，创建良好的社会秩序意义重大，以下将分析数罪并罚原则，浅谈司法理论和实践中的几个热点难点问题：数罪并罚原则是指对一人所犯数罪进行合并处罚的原则，其功能在于确定对于赎罪如何实行并罚，数罪并罚的原则是数罪并罚的核心和灵魂，它一方面体现着一国刑法所奉行的刑事政策的性质和特征，另一方面从根本上制约着该国数罪并罚制度的具体内容及其适用效果。各国所采用的数罪并罚原则主要有以下几种：（一）吸收原则。即对数罪采取重刑吸收轻刑的处罚原则，在对各罪分别宣告的刑罚中，选择最重的一种刑罚作为应执行的刑罚，其余较轻的刑罚被最重的刑罚吸收，不予执行。采用这一原则对于某些刑种如死刑、无期徒刑是适宜的，且适用颇为明显，因为其违背了甼刑相适应的基本原则，有重罪轻罚之嫌，致使在犯数罪和犯一重罪承担相同刑事责任的条件下无疑等于鼓励犯罪人或潜在犯罪人实施一重罪后，志实施更多的同等或较轻的罪，所以单纯采用吸收原则是不科学的。（二）合并原则指数罪分别宣告刑罚。这一原则来源于“一罪一罚”“数罪数罚”的思想，但实际弊端甚多，如对有期徒刑而言，采用绝对相加的方法决定执行的刑罚期限，往往超过犯罪人的生命极限，与无期徒刑的效果并无二致。已丧失有期徒刑的意义，再如数罪中若有被判处死刑或无期徒刑者，则受刑种的限制药厂，根本无法采取绝对相加的原则予以执行，并且逐一执行所判数人无期徒刑或死刑，也是极端荒诞之举。所以，合并原则作为单纯的适用的数罪并罚原则实际上既难以执行，且无必要，亦过于严酷，有悖于当代刑罚制度的基本原则和性质精神，采取单纯合并的原则也不科学。（三）限制加重原则。指对数罪分别定罪量刑，然后以其中最重的刑罚为基础，再加重一定程度的刑罚，作为应执行的刑罚。或者在数刑中最高刑期以上，数刑相加的总和刑期一定的情况决定执行的刑罚，法律同时规定决定刑罚的最高不得超过的限度，克服了吸收原则和合并原则的弊端，既使得数罪并罚制度贯彻了有罪必罚和罪刑相适应的原则，又采取了较为灵活，合乎情理的合并处罚；但该原则仍有一定的局限性，如对死刑无期徒刑根本无法采用。因而当然不能作为普遍适用于各种不期而遇鹷的并罚原则。（四）折衷原则。指对一人所犯数罪的合并处罚不是单一的采取吸收原则，合并原则，合并原则或限制加重原则，而是根据不同的情况兼采上述原则，以分别适用于不同刑种和宣告刑成结构的合并处罚原则。我国现行刑罚采取的正是这种原则，因其取长补短，针对性强，灵活性强，适用面广。一数罪中既有判处有期徒刑的，又有判处拘役或者管制的，即不同种类的有期自由刑之间应如何并罚？对于这个问题，刑法上没有明文规定，但是司法实践中有几种常用的解决办法，一是吸收说，主张对不同种有期自由刑的合并处罚，采用重刑吸收轻刑的规则决定执行的刑期，即有期徒刑吸收拘役或者管制只执行有期徒刑，或者拘役吸收管制药厂，只执行拘役其主要理由是这种方法既体现了法律的严肃性，又符合并罚的原则，且简便易行。二是分别执行说，主张对判决宣告的不