浅析我国物权法上的排除妨害请求权

【排除妨害请求权】浅析我国物权法上的排除妨害请求权

一、什么是排除妨害请求权

(一)妨碍、损害与妨害

排除妨害请求权系因妨害行为而引起，因此，妨害行为的界定自然重要。与妨碍和损害相比，妨害行为是一种持续侵犯他人享有之物权但又未必造成实际损害的行为。详言之，妨害行为具有如下特征：

1、妨害是一种干扰和侵犯他人物权的行为或事件。须注意，这里的“干扰和侵害物权”不等于“侵权”，而是泛指对他人物权强行施加了一种广义上的“不利影响”，从而破坏了他人物权的完好性和他人行使物权的顺畅性。自然力导致的事件也可能构成妨害，如大风吹倒某人的树，拦住了邻居的出口。

2、妨害是一种持续性的行为或事件(状态)。一次性行为则不构成妨害，对此，若对权利人造成损害，可请求损害赔偿;若无损害，则既不能请求损害赔偿，也不能请求排除妨害。但自然事件引发的持续性障碍则可能构成妨害(如某人在自己土地上堆放的物滚落到邻居园子里)。正是由于妨害行为具有此特征，排除妨害请求权适用诉讼时效才不会造成对权利人保护不周的后果。关于诉讼时效问题，容后详述。

3、妨害状态并不要求存在实际损害。实际损害是侵权损害赔偿的要件之一，不是排除妨害请求权的要件。这是妨害不同于损害的关键所在。

4、妨害状态可能存在实际损害。当存在损害并满足因果关系、过错要件时，权利人享有损害赔偿请求权;不过，权利人并非只能寻求此种救济，如果这种损害是一种持续性损害，那么权利人还可以只提起排除妨害请求权。[2]因而，在这个意义上，妨害不同于妨碍;根据文义解释和体系解释，《民法通则》134条(责任方式)“排除妨碍”中的“妨碍”，是与“损害”相并列而存在的，妨碍的状态中不可能包含损害。

5、妨害还包括现在没有实际损害但有可能产生实际损害的行为。这种情形下赋予物权人排除妨害请求权，有些类似于合同法上的预期违约规则，可称之为“预期侵害”规则。就此而言，妨害是一个专有名词，是妨碍所无法替代的。

(二)排除妨害请求权和消除危险请求权

依据《物权法》，排除妨害请求权分为排除妨害请求权和消除危险请求权。二者的主要差别在于，前者给他人物权带来的不利影响是现实存在、持续存在的，而后者给他人物权带来一种现实的损害危险。根据物权法的规定，消除危险请求权实际上是一种另类的排除妨害请求权。

1、排除妨害请求权。首先，排除妨害请求权不等于恢复原状请求权。恢复原状一般是针对己物遭受损害时权利人提出的请求;而排除妨害则是针对自己物权的行使受到不当限制

而提出的请求，二者有本质区别。其次，排除妨害请求权只能在干扰行为达到“妨害”程度时才可提起;物权人应当容忍他人轻微的侵扰行为。个案中侵扰是否达到妨害的程度，由法官根据正常人的忍受度来加以确定。再次，排除妨害请求权的要件不包含行为人的过错，即只有两个：妨害状态;他人行为与妨害状态之间的因果关系。另外，根据物权法条文可知，排除妨害请求权仅仅是物权保护的方式之一;单从此条文不能认为，对人身权的侵害(如隔壁夜晚音响声太大无法入睡)也能提出此请求权。对于此类的“侵扰”，只能求助于《物权法》相邻关系部分的规定。

2、消除危险请求权。这里的危险，首先必须是现实危险，而非权利人主观认定的危险。其次，这里的危险一旦“实现”，不必然构成侵权法上的损害。根据法条明确规定，这里的危险只要达到可能构成现实妨害的程度即可。[3]另外，消除危险的行为既可能是积极作为，也可能是消极不作为，具体内容，取决于请求权人的诉讼请求。

二、排除妨害请求权性质：物权请求权而非责任方式或侵权请求权

在大陆法系，物上请求权传统上历来被认为是物权这种绝对权所固有的保护方法，是其他救济制度无法替代的。传统物上请求权包括返还原物请求权、排除妨害请求权(含消除危险请求权)、损害赔偿请求权。但近来，对此质疑的声音并不鲜见。有学者主张我国物权法不必规定物权请求权，直接沿用《民法通则》民事责任方式的规定既可。[4]有学者认为，所谓的物权请求权全都可以归于侵权请求权范畴内。[5]其实，就性质而言，排除妨害请求权当属物权请求权无疑。理由如下：

首先，物权请求权的存在是物权优先效力体现的重要途径。物权是绝对权，而债权是相对权。物权优先于债权。二者并存时，效力有高低之分。物权请求权作为绝对权请求权，其效力高于债权请求权。

其次，物权请求权与债权(侵权)请求权的主旨不同。前者在于恢复物权的完美状态，后者主旨在于损害赔偿。应当说，在某种意义上，前者的要求低于后者。

再次，物权请求权与债权请求权的要件不同，证明要求不同。前者不要求证明过错，后者则要求。证明难易程度显然有别。

我国一向继受的是大陆法系传统。基于以上理由，我国应当恢复排除妨害请求权作为物权请求权的传统。当然，应当剥夺损害赔偿请求权作为物权请求权的资格，因为它是典型的侵权请求权。

三、关于排除妨害请求权的两个疑难问题

(一)行使主体问题：不动产承租人?

从第三十五条的表述来看，排除妨害请求权的行使主体是“一切享有物权的人”，即包括所有权人和他物权人。理论上，这些物权的权利人均可提出排除妨害请求权。有疑问的是：承租人对租赁物(尤其是居住房)的权利受到妨害，是否可提起此请求权?

从传统观点来看，答案似乎不言自明。承租人对租赁物享有的是债权，而非物权，因此，

承租人不可提起排除妨害请求权。但设想一个简单的场景：承租人的邻居在自家院子里打井，明显危及到承租人所租住房屋的安全，对此，承租人却不享有消除危险请求权。这种局面似乎不能令人满意。[6]如前所述，排除妨害请求权针对的是对自己行使物权构成不当影响的行为或事件，其重点在于权利的顺畅行使，而非物的安全完好。在上例中，由于隔壁邻居的行为，承租人行使租赁权事实上已经受到了重大影响，因此完全符合排除妨害请求权的内在发生机理。

事实上，难题在于概念法学的桎梏。不过，一旦承认租赁权具有准物权的性质，那么这样的概念束缚也就不存在了。笔者认为，租赁权完全称得上是一种准物权。理由如下：首先，承租人对租赁物享有直接支配的权利;其次，承租人对租赁物之权利具有排他性。不仅可以对抗出租人，也可以排除其他任意第三人的干涉。再次，承租人对租赁物之权利具有优先性。“买卖不破租赁”，就是这种优先性最集中的体现。这种优先性是法定的、不可剥夺的。最后，从权能上看，承租人享有的占有、使用、收益乃至部分处分的权能，其范围之广丝毫不逊于某些用益物权和担保物权。正因为如此，德国著名物权法学家沃尔夫认为，“租赁关系因此脱离了债权人和债务人债法上的相对关系，而获得了与物权一样对第三人的适用效力……租赁关系中出现了一种人们称之为债权物权化的现象。”[7]

实际上，许多国家和地区的立法例均对不动产租赁关系予以特别保护。如《日本民法典》第六百零五条(承租权的对抗效力)规定：“不动产租赁实行登记后，对以后就该不动产取得物权者，亦发生效力。”之所以如此，其原因在于租赁关系有其自身的特殊重要性。首先，租赁关系使物之使用和收益价值得以最大化，符合所有权的中心由“所有”向“利用”转移的趋势。其次，租赁对没有产权的广大民众的基本生活，对于社会的和谐稳定均有重要意义。再次，一般情况下，土地、房屋的承租人在经济上处于弱势地位，无法与出租人取得事实上的平等地位(随着社会经济的发展，承租人与出租人经济地位上的差距已有所改善)。因此，法律赋予了承租人特别的保护，其中主要表现在法律尽力维护租赁关系的稳定，赋予租赁权准物权地位。

因此，从更好保障租赁权的实现，维护租赁关系稳定的角度出发，法律应当规定，不动产承租人，至少在完成租赁登记后，在不动产租赁权的行使受到妨害或有妨害之虞时，有权提起排除妨害请求权。

(二)诉讼时效的问题：不适用诉讼时效?

关于排除妨害请求权及其他物权请求权是否适用诉讼时效，争议很大。总的来说，有肯定说、否定说和折中说。[8]

《物权法》草案第44条曾规定：“权利人请求排除妨害或者消除危险，不适用诉讼时效。”后来，此条被删除。

笔者认为，排除妨害请求权应当适用诉讼时效。理由如下：

首先，所谓“绝对权(物权)请求权不适用诉讼时效”这种看似毋庸置疑的说法实际上并没有合理可信的内在依据。众所周知，权利从性质上区分，可以分为请求权、支配权和形成权。形成权对应于除斥期间，而只有请求权才有诉讼时效。至于这种请求权是物权请求权还是债权请求权，则并无限制。[9]事实上，德国法上物权请求权大多适用诉讼时效。例如，

《德国民法典》第197条第1款规定，基于所有权和其他物权所产生的返还请求权的时效期间为30年;第1004条规定，物上排除侵害请求权和停止侵害请求权的时效期间仅为3年。

其次，“持续性行为无法适用”这种说法也很奇怪。“我们知道，如果停止侵害请求权、排除妨害请求权、消除危险请求权适用诉讼时效，在人格权遭受侵害或者受到现实的极可能发生的威胁的情况下，显然不合伦理。例如，怎么能因时间的经过，就任凭行为人侵害权利人的生命、健康、身体、自由、名誉、隐私等，而无权令其停止?”[10]实际上，无论对于物权还是人格权，对于已完成的损害，只能请求侵权法上的损害赔偿;对于仍未停止的持续性侵害，则根据一般法理，诉讼时效应当从侵害行为终了之时才起算，此时根本不会有诉讼时效经过的情形发生。可见，这种担心是对诉讼时效起算点的一种误解。

因此，物权上排除妨害请求权根据诉讼时效法理，应当适用请求权。只不过，该请求权只有在持续的妨害状态系基于自然事件引起时(如风吹倒邻居的大树拦住了出口)才有意义，对于持续性妨害行为导致的持续性妨害状态而言，则无意义。因为如前所述，在后者，持续妨害行为若未结束，则时效并未起算;[11]妨害行为一旦结束，排除妨害请求权也就不可再提起。

四、排除妨害请求权与“相邻关系请求权”的异同

(一)二者的交叉及原因

《物权法》与35条排除妨害请求权有紧密关系的当属“第七章相邻关系”。此部分共九个条文，其中绝大多数可与排除妨害请求权构成请求权规范的竞合。如第九十一条规定，“不动产权利人挖掘土地、建造建筑物、铺设管线以及安装设备等，不得危及相邻不动产的安全。”显然，若真的出现此种局面，权利受到妨害的一方既可以依据第三十五条享有排除妨害(消除危险)请求权，也可以依据第九十一条享有“相邻关系请求权”(姑且如此称呼)。其实，从某种意义上说，物权法中的数种相邻关系请求权都是排除妨害请求权这一一般性条款的具体体现。

为什么会出现二者交叉重叠的情形呢?笔者认为，主要原因是排除妨害请求权的产生原因——妨害状态，大部分都是由于相邻近的人或物造成的。这种原因行为或事件的性质，决定了这两类请求权必然存在竟合与交叉。

(二)二者的不同点

排除妨害请求权与相邻关系请求权虽然存在大范围的竞合，但二者毕竟不是一回事。具体而言，它们存在以下区别：

首先，二者的义务主体不同。排除妨害请求权的义务主体自然是权利人之外的任何人。相邻关系请求权的义务主体只能是相邻不动产权利人。当然，这种相邻绝非仅指“地理上的毗邻”。但无论如何，相邻关系请求权的义务主体要比排除妨害请求权的义务主体狭窄得多。

关于权利主体，有必要一提。前文续及，物权法规定排除妨害请求权的权利主体只能是物权人，笔者认为还应把不动产承租人纳入进来。同样，在相邻关系，依物权法的表述，权利主体是“不动产的相邻权利人”。从措辞上看，是否限于不动产的物权人并不明确。就应

然层面而言，不动产的合法占有人(包括承租人)理所当然地应当被包含在内。

其次，二者方向不同。排除妨害请求权的方向是将外在介入降至最低，相邻关系请求权除了这一层外，还有一个方向是取得介入对方不动产领域的正当根据。一方的退让克制正是另一方的便利所在。为了便利也可能动用相邻关系请求权。

再次，二者的依附客体不同。排除妨害请求权是物权保全请求权，不限于不动产，动产物权人也可以主张此种请求权。而相邻关系请求权只能依托于不动产，只有不动产权利人才有所谓的相邻关系。

最后，二者的主旨不同。排除妨害请求权的主旨在于恢复物权的顺畅行使，其重点在于物权行使;相邻关系请求权的主旨在于协调相邻不动产权利人的相互关系，按法条的表述，其重点在于“有利生产、方便生活”。换言之，后者的重心是人的安宁生活，这也是相邻关系在普通法上的对应制度“侵扰”的要义所在。

此外，二者的一般化程度不同。排除妨害请求权属于一般性条款，而相邻关系请求权是具体的列举性规定。除了《物权法》第八十六条到第九十二条列举的排水、通行、采光等规定的外，其他情形若要适用相邻关系请求权必须有法律明确规定，[12]或存在明确的“当地习惯”。就此而言，前者的适用范围比后者大得多。

我国《物权法》明文规定排除妨害请求权这一物权请求权，这对于完善我国法律体系、保障物权实现具有重大意义。不过也要看到，排除妨害请求权的意义不仅在于保障物权，在人身权和知识产权领域，它也有适用的空间。[13]排除妨害请求权在我国其他法律部门的扩展还须寄希望于立法和司法解释的不断完善。

运用请求权基础分析法分析案例实例演示

运用请求权基础分析法分析案例的实例演示 【案情介绍】 旅游公司与汽运公司于2000年4月28日签订“租车协议书”一份，约定旅游公司向汽运公司租用11辆空调大巴车，每辆2.3万元；汽运公司保证车辆行驶安全，负责运送旅游公司的一个旅游团A。签订协议时，旅游公司先付1万元定金，余款于4月30日上午11时起交清，否则没收定金，取消租车协议；汽运公司于5月1日12时10分在广西北海火车站接站，于晚上12时前到达海口，租车时间至5月5日；汽运公司必须遵守协议，必须配合旅游公司的安排，不得迟到，不得无理取闹，如有违反，双倍返还定金。 签约后，旅游公司于4月29日交1万元的定金和8万元租车费。因旅游公司未按时付清全部款项，故致函汽运公司称，因“五一”放假，所余款项于5月5日付清。汽运公司在从北海至海口的行程中，因六号车发生故障，致使整个团队不能按约定的时间到达海口；另外十号车在高速公路上行驶中因司机急刹车，致使一名导游郭某和另外七名旅客不同程度受伤。行程结束后，汽运公司于5月16日要求旅游公司付清余款，旅游公司只付3.7万元，同时交投诉信一份、医疗费单据给汽运公司，汽运公司表示拒绝。5月25日汽运公司再次要求旅游公司付清余款4.3万元未果，遂向法院起诉。在开庭审理过程中，旅游公司认为不付余款给汽运公司是因其在履行合同过程中有违约行为，造成B旅行社拒付尚欠该公司的团费23846元。 一、解题理论前提的概述 请求权基础分析方法的基本模式是“谁得向谁，依据何种法律规范，主张何种权利。”可以归结为三个要素、三个步骤。 三个要素包括：一是请求权的主体。谁向谁提出请求，也即具体案件中的原被告分别是谁？二是主张，即请求的权利类型和内容。三是法律规范，即请求权的基础。 三个步骤：首先确定请求权。第一，理清案件事实的基础上判断请求权的性质，是给付之诉、形成之诉还是确认之诉，请求权的主体和内容是什么，即谁向谁提出什么请求？这是分析问题的前提。第二，对请求权按照一定的逻辑顺序通盘进行检索。当事人主张的请求权依其内容可归为六类：“契约上请求权、返还请求权、损害赔偿请求权、补偿及求偿请求权、支出费用请求权和不作为请求权。”请

物权法习题及参考答案

物权法试题及参考答案 一、单项选择题 1、物权是()。A.请求权B抗辩权C支配权D对人权 答案: C 2、不能作为物权客体的是()。A煤气B行为C，水杯D 电视 答案:B 3、下列权利中，属于用益物权范围的是()。A典权B抵押权C留置权D质权 答案:A4下列权利中，属于自物权范围的是()。A地役权B地上权C质权D 所有权 答案:D5如果对他物权进行分类，可将他物权区分为()。A有权与准物权B 主物权与从物权C用益物权与担保物权D动产物权与不动产物权 答案:C6下列权利中，属于主物权的是()。A地上权B抵押权C质权D留置权 答案:A7下列权利中，不属于物权的是()。A抵押权B地役权C所有权D商标权 答案:D8 (B)是物权中最完整、最充分的权利。A用益物权B所有权C担保物权D准物权 答案:B 9、下列对物权的表述中不正确的是（）。A.物权是绝对权B.物权是对世权 C.物权是对人权C.物权是支配权。 答案：

C 10、下列能够成为物权客体的为（）。 A．电子； B．电力； C．xx； D．人身 答案： B 11、公司破产，其拖欠的债务有： 工人的工资，设有抵押的银行债权，未设定抵押的普通债权，根据破产法的规定，对于破产财产，下列表述正确的是（） A、甲公司的财产应当首先偿还工资 B、甲公司的财产应当首先偿还银行债权 C、甲公司的财产应当首先偿还未设定抵押的普通债权 D、甲公司的财产应当不分先后时偿还工资和银行债权 答案： A 12、甲有祖传珍贵玉器一件，乙丙均欲购买之。甲先与乙达成协议，以5万元价格出售之，双方约定，次日交货付款。丙知晓后，当晚即携款至甲处，欲以6万元价格购买之。甲欣然应允，并即交货付款。对此，下列表述中，正确的是（）。 A、甲与丙之买卖合同无效

请求权基础方法案例研习｜LEGAL学理

请求权基础方法案例研习｜LEGAL学理 请求权基础方法案例研习——以“玻璃娃娃案”中未成年人的责任能力为考察重点作者：吴香香（法学博士，外交学院副教授，邮箱：wxxiang2009@https://www.wendangku.net/doc/b06173679.html,）*本文经授权发布，仅代表作者观点，不代表其供职机构及「高杉LEGAL」立场* 【本文原载于《中德私法研究》第10卷，此次发布有调整。本文撰写得到“教育部人文社会科学研究青年基金项目——请求权基础探寻方法：展开民法的公因式”资助（项目批准号：12YJC820113），是该课题的阶段性研究成果】一、案情与问题下午1时40分许，大雨如注。丙高中的体育老师决定，将甲所在班级的体育课改到学校地下室。甲同学罹患先天成骨不全症（20周岁），靠轮椅行动。因学校指定照顾甲的同学请假，乙同学（16周岁）好意主动要求协助甲下楼梯（楼梯未安装无障碍设施），甲表示同意。乙抱负甲下楼时，因地板湿滑而跌倒，两人一起摔下楼梯，致甲颅骨破裂、四肢多处骨折。受伤之初甲意志清醒，多次请求不要对乙进行责罚。晚8时20分，甲因颅内大量出血不治身亡。经查，抢救费用由甲父母支付，乙无自己的财产。 [1]现甲父母请求乙与乙父母承担侵权责任，是否存在相应的请求权基础？[2] 二、请求权基础预选本案中，甲已经死亡，甲父母可能的侵权请求权在逻辑上可由两部分组成，一是继

承自甲的请求权，二是甲父母自身的请求权。根据《继承法》第3条第7项与“最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国继承法》若干问题的意见”第3条之规定，可继承的请求权仅限于财产性请求权。就本案而言，抢救费用由其父母支付，甲本人未遭受财产损害；至于甲在死亡前因遭受精神损害而生之请求权，根据“最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释”第18条第2款之规定，原则上不得继承，除非赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向法院起诉，本案显然不存在上述例外情形，甲之精神损害赔偿纵使成立也不得继承，况且甲曾多次表示不要对乙进行责罚，此可视作赔偿请求之放弃。既然甲无财产损害，精神损害又无可继承，自不必再考量甲父母继承自甲的请求权，仅须检视甲父母自身的侵权请求权。根据《侵权责任法》第18条第1款之规定：“被侵权人死亡的，其近亲属有权请求侵权人承担侵权责任。”本案中，乙同学16周岁，属限制行为能力人。关于非完全行为能力人致害的侵权责任，《侵权责任法》第32条为基本请求权基础规范：无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护职责的，可以减轻其侵权责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。法律未经解释

物权法练习题

物权法试题2 一、单项选择题 1．甲租住乙的房屋，后邻居丙施工时将沙土堆放在甲租住的房屋门前，给甲的生活造成了极大不便。甲要求丙挪走沙土，丙以甲并非房屋所有人为由不予理踩。下列说法正确的是（）A．甲并非该房屋的所有人，应当由房主乙来主张权利 B．甲虽然并非所有人，但是其基于合法占有，可以提起占有之诉 C．甲应当首先要求乙向丙主张权利 D．因为房屋并不在乙的控制之下，所以乙没有义务向丙主张权利 2．下列属于法定动产物权的是( ) A．别除权B．留置权 C．地役权D．国有土地使用权 3．下列物权的保护方法不能以自力救济的方式行使的是( )。 A．排除妨碍请求权B．且确认物权的请求权 C．返还原物请求权D．消除危险请求权 4．下列不属于物权客体的有( )。 A．金星B．专利权C．水D．尸体 5．1991年张某准备出卖自己的房屋。郝某表示愿意购买，双方于1992年签订了房屋买卖合同。刘某也听说了张某卖房的事，找到张某要求将房子卖给他，并许诺多出1万元。张某碍于刘某是熟人，就另行与刘某订立了合同，并办理了 房屋过户。郝某得知后向法院起诉。法院应如何判决( ) A．房屋归郝某，张某向刘某承担违约责任 B．房屋归刘某，张某向郝某承担违约责任 C．房屋产权登记有误，应重新登记给郝某 D．以上说法都不对 6．所有人不明的埋藏物归( )所有。 A．发现人B．土地使用权人 C．国家D．发现人和土地使用权人 7．王、潘两家同住李村。王家有于王达，潘家有女潘美，两人正在恋爱。两家为子女结婚住房问题议定由潘家出钱，王家出工，在王家已经有的三间平房上加盖上房三间作为新人成亲之用，双方对上房三间的归属未作约定。上房三间盖成后，王达和潘美因性情不合解除恋爱关系。为此，王、潘两家反目成仇，并对房屋所有权属发生争议。根据民法原理，上房三间的所有权应归谁( ) A．王家因附合而取得所有权，但应返还潘家所出之钱 B．王家因加工而取得所有权，但应返还潘家所出之钱 C．潘家因出钱而取得所有权，但应给王家适当补偿 D．王家和潘家因合作建房而成为房屋的共有人 8．某宾馆为了8月8日的开业庆典，于8月7日向电视台租借一台摄像机。庆典之日，工作人员不慎摔坏撮俾机，宾馆遂决定按原价买下，以抵偿电视台的损失，遂于8月9日通过电话向电视台负责人表明此意，对方表示了同意。8月15日，宾馆依约定向电视台支付了价款。摄像机所有权何时转移( ) A．8月7日B．8月8日 C．8月9日D．8月15日 9．下列哪个属于无主物( )

(全)请求权、抗辩权基础备考表1-31

(全)请求权、抗辩权基础备考表1-31

编号案由诉讼请 求 请求权基础抗辩（权）主张抗辩权基础 1 离婚 纠纷 解除婚 姻关系 《婚姻法》第32条； 《最高院关于人民 法院审理离婚案件 如何认定夫妻感情 确已破裂的若干具 体意见》 现役军人不同意离婚《婚姻法》第32条 子女抚 养关系 《婚姻法》第36条 父方或母方均要求随 其生活，一方可优先考 虑情形 《最高院关于人民法院审理 离婚案件处理子女抚养问题 的若干具体意见》第2条、第 4条、第5条 父方或母方均不要求 抚养子女的应特别考 虑的情况 《最高院关于人民法院审理 离婚案件处理子女抚养问题 的若干具体意见》第13条、 第14条 《婚姻法》第36条 第3款 两周岁以下的子女，可 以随父方共同生活 《最高院关于人民法院审理 离婚案件处理子女抚养问题 的若干具体意见》第1条《婚姻法》第37条、 《最高院关于人民 法院审理离婚案件 处理子女抚养问题 的若干具体意见》 第7条第1~3款 不抚养子女一方收入 畸高或有其他特殊情 况的 《最高院关于人民法院审理 离婚案件处理子女抚养问题 的若干具体意见》第7条第4 款 对方无经济收入或下 落不明的 《最高院关于人民法院审理 离婚案件处理子女抚养问题 的若干具体意见》第9条抚育费 《最高院关于人民 法院审理离婚案件 处理子女抚养问题 的若干具体意见》 第8条、第11条 尚未独立生活的成年 子女有所列情形的，父 母又有给付能力的，仍 应负担必要抚育费 《最高院关于人民法院审理 离婚案件处理子女抚养问题 的若干具体意见》第12条、 《最高院关于适用<婚姻法> 若干问题的解释(一)》第20 条探望权《婚姻法》第38条 父或母探望子女，不利 于子女身心健康的，由 人民法院依法终止探 望的权利 《婚姻法》第38条第3款 分割共 同财产 《婚姻法》第17条、 第39条；《最高院 关于适用<婚姻法> 夫妻双方对于财产归 属的约定等 《婚姻法》第40条，《最高院 关于适用<婚姻法>若干问题 的解释(三)》第16条

2020年电大期末考试物权法机考题库

物权法题库 物权法题库 判断题1、根据我国物权法规定，林地的最高承包期限高于草地和耕地（×） 2、我国物权法采取物权法定主义。（√） 3、我国物权变动以不动产登记，动产交付为原则。（√） 4、建设用地使用权可以在土地的地表、地上乃至地下分别设立。（√） 5、小张工作回家后看到一排种植在土地上的树木，这些树木也是物权的客体。（×） 6、主物与从物的关系以“从随主”为原则。（√） 7、埋藏物属于天然孳息。（×） 8、同一标的物上可以设立两个以上的物权。（×） 9、土地上若已设立土地承包经营权，不得再设定地役权。（×） 10、一个标的物上仅能存在一个抵押权。（×） 11 先成立的动产抵押权如果未经登记，其效力将落后于后其成立但已经登记的抵押权。（√）12海商法上的海事优先权优先于船舶抵押权。（√） 13买卖不破租赁突破了物权优先于债权的原则。（√） 14 甲将物借用于乙，被乙的债权人丙认为是乙的财产而扣押，此时甲可以对丙主张所有权。（√） 15抵押权人并无物权请求权。（×） 16留置权以留置权人对于留置物之占有为其成立与存续要件。（√） 17 物权请求权可以类推适用债权的规定。（√） 18 用益物权和担保物权是定限物权的再分类。（√） 19 基于事实行为取得物权称为继受取得，基于他人既存的权利而取得物权称为原始取得。（×） 20 物权的排他性与物权公示原则无关。（×）

21 依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。（√） 22 登记机构进行异议登记的，申请人在异议登记之日起十五日内不起诉，异议登记失效。（√） 23 即使根据公示生效主义，在履行公示方法之前，物权也可以发生变动。（×） 24 占有不是动产物权的公示方法。（×） 25 简易交付是一种现实交付。（×） 26 返还请求权也可以作为交付对象。（√） 27 债权让与是物权行为。（×） 28 物权行为可以如下区分：单方物权行为和双方物权行为，不动产物权行为和动产物权行为。（√） 29 土地在物理形式上并非独立物而不可成立物权。（×） 30 所有权制度为私法秩序的根本，所有权人于法律限制的范围内对所有物享有完全的支配权。（√） 31 所有权观念和制度的变迁经历了个人的所有权-社会所有权-个人与社会向调和的所有权。（√） 32 我国是社会主义国家，所以对国家所有权的保护要大于对集体所有权和私人所有权的保护（×） 33《物权法》规定的所有权的权能包括占有、使用、收益、处分权能。（√） 34 所有权的物权请求权，包括：所有物的返还请求权、所有物的排除妨害请求权、所有权的妨害预防请求权。（√） 35 动产所有权的转让取得应以交付为准，交付包括现实交付和观念交付，观念交付包括简易交付、占有改定和指示交付。（√） 36 添附是动产所有权产生的一种重要方式。所谓添附，是指不同所有人的物结合在一起而形成不可分离的物或者具有新物性质的物。主要有附合、混合和加工三种形式。（√） 37 占有人经过取得时效取得占有物的所有权必须是善意的。（×） 38 占有时效的中断的原因包括占有人自行中止占有、占有人变为不以所有的意思而占有、占有被侵夺而不能回复，但不包括占有性质的变更。（×）

《物权法》与物业管理相关条文解读

《物权法》与物业管理相关条文解读 《物权法》与物业管理相关条文解读作者：佚名 时间：2008-4-11 浏览量： 《物权法》与物业管理相关条文解读 《物权法》获得通过后，物管行业最关注的莫过于涉及住宅和物业管理的相关法律条文。在仔细研究了《物权法》后，我们借用有关资料意图将繁琐的法律条文转变成简单易解的语言，希望能成为物管行业普通从业人员学习理解物权法的实用工具。 关键词：市场主体平等保护 为适应社会主义市场经济发展的要求，党的十六届三中全会明确要“保障所有市场主体的平等法律地位和发展权利”。全国人大法律委员会委员、中国政法大学校长徐显明说，在财产归属依法确定的前提下，作为物权主体，不论是国家、集体，还是私人，对他们的物权也都应当给予平等保护。物权法规定：“国家实行社会主义市场经济，保障一切市场主体的平等法律地位和发展权利。”法律进一步明确，“国家、集体、私人的物权和其他权利人的物权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。” 物权法属于民法，民法的一项重要原则是对权利人的权利实行平等保护。“公平竞争、平等保护、优胜劣汰是市场

经济的基本法则。”全国人大常委会法制工作委员会主任胡康生指出，在社会主义市场经济条件下，各种所有制经济形成的市场主体都在统一的市场上运作并发生相互关系，各种市场主体都处于平等地位，享有相同权利，遵守相同规则，承担相同责任。如果对各种市场主体不给予平等保护，解决纠纷的办法、承担的法律责任不一样，就不可能发展社会主义市场经济，也不可能坚持和完善社会主义基本经济制度。”胡康生说。 中国人民大学法学院教授王利明对这部法律确立的平等保护原则给予积极评价。他认为，这是巩固社会主义基本经济制度、体现多种所有制共同发展的客观需要，是多种所有制成分共同发展的前提。“失去了平等保护，就失去了共同发展。”王利明说，“平等保护原则符合宪法关于所有制性质的规定，真正体现了社会主义的特色。” 关键词：物业管理 物权法明确规定：“业主可以自行管理建筑物及其附属设施，也可以委托物业服务企业或者其他管理人管理。”“对建设单位聘请的物业服务企业或者其他管理人，业主有权依法更换。”“物业服务企业或者其他管理人根据业主的委托管理建筑区划内的建筑物及其附属设施，并接受业主的监督。”业主委员会或业主大会可选择物业管理公司或其他物业管理人进行小区的物业管理工作。也就是说，物业公司已经不

【法学案例分析】 请求权基础方法分析

题目：以请求权基础方法分析该案 案例： 高碧珍是贵州省江口县双江镇城郊村的一名农村妇女，她因做小生意曾一度在省城贵阳市居住生活。其长子杨政锡于1993年与向素英结婚，婚后在江口县城居住生活，并于1994年生育一女名杨丽文。从1995年3月，高碧珍征得杨丽文父母杨政锡、向素英的同意，带孙女杨丽文前往省城贵阳跟随其居住生活，直至2000年4月止。其间，高碧珍多次带杨丽文返回江口县住于杨政锡、向素英家，而杨政锡、向素英也多次前往贵阳市高碧珍住处探望杨丽文。 1999年11月，杨政锡与向素英离婚。2000年4月，杨丽文被送回江口县跟随其已离异的父母分别生活。2001年10月，高碧珍向法院起诉，要求杨政锡、向素英承担从1995年3月至2000年4月止共5年时间，高碧珍抚养杨丽文所支付的生活费，每月按250元计算，共计为15000元。 一审裁判：一审法院认为，高碧珍是杨丽文的祖母，其在杨丽文之父母尚健在且有抚养能力的情况下，对杨丽文不具有法定的抚养义务，杨丽文的法定抚养人是其父母杨政锡、向素英，因而高碧珍带养杨丽文所支付的生活费由应小孩的法定抚养人杨政锡、向素英承担。故一审法院判决：由杨政锡、向素英各自给付高碧珍抚养杨丽文的生活费7500元合计15000元。 二审裁判：二审法院认为，虽然高碧珍对其孙女杨丽文不具有法定抚养义务关系，但是其对杨丽文的抚养照料，是现实生活中家庭成员之间基于血缘、亲情关系所实施的相互帮助行为，这种行为是经双方协商同意的，对高碧珍来说是自愿的，且是默认的无偿行为，因此不属于无因管理行为。现高碧珍因杨丽文之父母离异而起诉，要求杨丽文之父母承担高碧珍抚养杨丽文所支付的生活费，高碧珍此行为是对其当初自愿、无偿行为的反悔，该反悔并无溯及力，不能因为杨丽文之父母的离异而改变当初高碧珍自愿、无偿照料杨丽文的初衷，因而高碧珍的实体请求既无双方约定的依据，也无法律规定的根据，依法不应支持。故二审法院判决：撤销原判，驳回高碧珍的诉讼请求。 分析： 请求权，是指法律关系的一方主体请求另一方主体为或不为一定行为的权利。请求权基础分为请求权规范与法律行为两类。请求权规范是确立请求权的法

物权法期末复习题材料

《物权法》期末复习题材料 1．甲将收藏的一件明代瓷器出售给乙，乙当场付清价金，约定甲10天后交货。丙听说后，表示愿以双倍价格购买。甲当即决定买给丙，约定第5天交货，并收取定金若干。乙听说此事，诱甲七岁之子将瓷器从家中取出给她。在瓷器为乙占有期间，该瓷器所有权归谁？（A） A甲B乙 C丙D甲乙共有 2．甲有4匹马要卖掉，便对乙说：“你先牵回去试用一个月，满意的话你就买下，价款5 000元。”乙牵回了4匹马，未付款。设马在试用期生下了一匹小马，该小马应归谁所有？（） A甲B乙 C甲和乙D甲或乙 3．下列物权的保护方法不能以自力救济的方式行使的是()。 A排除妨碍请求权B确认物权的请求权 C返还原物请求权D消除危险请求权

4．甲有天然奇石一块，不慎丢失。乙误以为无主物捡回家，配以基座，陈列于客厅。乙的朋友丙十分喜欢，乙遂以之相赠。后甲发现，向丙追索。下列选项哪一个是正确的？（）A奇石属遗失物，乙应返还给甲 B奇石属无主物，乙取得所有权 C乙因加工行为取得奇石的所有权 D丙可以取得奇石的所有权 5．王、潘两家同住李村。王家有子王达，潘家有女潘美，两人正在恋爱。两家为子女结婚住房问题议定由潘家出钱，王家出工，在王家已经有的三间平房上加盖上房三间作为新人成亲之用，双方对上房三间的归属未作约定。上房三间盖成后，王达和潘美因性情不合解除恋爱关系。为此，王、潘两家反目成仇，并对房屋所有权属发生争议。根据民法原理，上房三间的所有权应归谁？（） A王家因附合而取得所有权，但应返还潘家所出之钱 B王家因加工而取得所有权，但应返还潘家所出之钱 C潘家因出钱而取得所有权，但应给王家适当补偿 D王家和潘家因合作建房而成为房屋的共有人 6． 1995年韩玉擎因盖房挖地基，发现一个瓦罐，内有500

物权法关于物业管理规定7p()

第六章业主的建筑物区分所有权 ????第七十条业主对建筑物内的住宅、经营性用房等专有部分享有所有权，对专有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的权利。 ????第七十一条业主对其建筑物专有部分享有占有、使用、收益和处分的权利。业主行使权利不得危及建筑物的安全，不得损害其他业主的合法权益。 ????第七十二条业主对建筑物专有部分以外的共有部分，享有权利，承担义务；不得以放弃权利不乐享科技整理 履行义务。 [选取日期]

????业主转让建筑物内的住宅、经营性用房，其对共有部分享有的共有和共同管理的权利一并转让。 ????第七十三条建筑区划内的道路，属于业主共有，但属于城镇公共道路的除外。建筑区划内的绿地，属于业主共有，但属于城镇公共绿地或者明示属于个人的除外。建筑区划内的其他公共场所、公用设施和物业服务用房，属于业主共有。 ????第七十四条建筑区划内，规划用于停放汽车的车位、车库应当首先满足业主的需要。????建筑区划内，规划用于停放汽车的车位、车库的归属，由当事人通过出售、附赠或者出租等方式约定。 ????占用业主共有的道路或者其他场地用于停放汽车的车位，属于业主共有。 第七十五条业主可以设立业主大会，选举业主委员会。 ??地方人民政府有关部门应当对设立业主大会和选举业主委员会给予指导和协助。????第七十六条下列事项由业主共同决定： ????（一）制定和修改业主大会议事规则； ????（二）制定和修改建筑物及其附属设施的管理规约； ????（三）选举业主委员会或者更换业主委员会成员； ????（四）选聘和解聘物业服务企业或者其他管理人；

????（五）筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金； ????（六）改建、重建建筑物及其附属设施； ????（七）有关共有和共同管理权利的其他重大事项。 ????决定前款第五项和第六项规定的事项，应当经专有部分占建筑物总面积三分之二以上的业主且占总人数三分之二以上的业主同意。决定前款其他事项，应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。 ????第七十七条业主不得违反法律、法规以及管理规约，将住宅改变为经营性用房。业主将住宅改变为经营性用房的，除遵守法律、法规以及管理规约外，应当经有利害关系的业主同意。 ????第七十八条业主大会或者业主委员会的决定，对业主具有约束力。 业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益的，受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销。 ????第七十九条建筑物及其附属设施的维修资金，属于业主共有。经业主共同决定，可以用于电梯、水箱等共有部分的维修。维修资金的筹集、使用情况应当公布。 ????第八十条建筑物及其附属设施的费用分摊、收益分配等事项，有约定的，按照约定；没有约定或者约定不明确的，按照业主专有部分占建筑物总面积的比例确定。

合同法请求权基础归纳

第四十二条【缔约过失】当事人在订立合同时有下列情形之一，给对方造成损失，应当承担损害赔偿责任。1、假借订立合同，恶意进行磋商。2、故意隐瞒与订立合同重要事实或者提供虚假情况3、有其他违背诚实信用的行为 第四十三条【保密义务】当事人在订立合同中知悉的商业秘密，泄露或者不正当适用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。 第五十八条【合同无效或被撤销法律后果】合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过的一方还应当赔偿对方因此受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 五十九条当事人恶意串通损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产归国家所有或者返还集体、第三人。 【债权人撤销权】第七十四条：因债务人放弃到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人可以请求法院撤销债务人的行为。【解除合同】第九十七条：合同解除后，尚未履行的，终止履行。已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。【违约责任】一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 【瑕疵履行】质量不符合约定，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或约定不明的，受损害方根据标的的性质及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重做、退货、减少价款或者报酬等违约责任。 一百一十二条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 【赠与责任】一百八十九条：因赠与人故意或者重大过失致使赠与的财产毁损、灭失的，赠与人应当承担损害赔偿责任。 一百九十一条：赠与人故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵，造成受赠人损失的，应当承担损害赔偿责任。 【未正当使用租赁物】第二百一十九条：承租人未按照约定的方法或者租赁物的性质适用租赁物，致使租赁物受到损失的，出租人可以解除合同并要求赔偿损失。 【转租】第二百二十四条：承租人经出租人的同意可以将租赁物转租给第三人，转租后承租人与出租人之间的租赁合同继续有效，第三人对租赁物造成损失的，承租人应当赔偿损失。【租金未付】二百二十七条：承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。 【租赁物灭失】二百三十一条：因不可归责于承租人的事由，致使租赁物部分或者全部毁损、灭失的，承租人可以要求减少租金或者不支付租金。不能实现合同目的的，承租人可以解除合同。 【融资租赁拒付租金】承租人在催告后合理期间内仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，收回租赁物。 【承揽人通知】二百五十七条：承揽人发现定做人提供的图纸或者技术要求不合理的，应当及时通知定做人。因定做人怠于答复等原因造成承揽人损失的应当赔偿损失。 【材料保管】二百六十五条：承揽人应当妥善保管定做人提供的材料以及完成的工作成果，因保管不善造成的毁损、灭失的，应当承担损害赔偿。

案例分析的两种基本方法之二请求权基础分析法

案例分析的两种基本方法之二：请求权基础分析法 （Anspruchs method） 请求权基础分析法（Anspruchs method），又称请求权规基础检索法或归入法、涵摄法（Subsumtionsmethod）。该方法通过考察当事人的请求权主，寻求该请求权的规基础，从而将小前提归入大前提，最终确定请求权是否能够得到支持的裁判结论。其考察以当事人的请求权为基础展开，因此首先探讨请求权的基础理论，再探讨请求权基础分析法在分析案例中的具体运用。 （一）请求权（arspruch）概述 所谓请求权（arspruch），是指请求他人为一定行为或不为一定行为的权利。请求权人自己不能直接取得作为该权利的容的利益，必须通过他人的特定行为间接取得。请求权包括债权请求权、绝对权的请求权、继承法上的请求权、亲属法上的请求权等。请求权的概念最早由德国学说汇纂学派代表人物温德夏特（Windscheid）于1856年发表的《从现代法的立场看罗马私法上的诉权》一书中提出。他认为，请求权就是要求他人作为或不作为的权利。此种观点为《德国民法典》所采纳，并为许多大陆法国家的民法所运用。请求权的特点是： 1.请求权具有相对性。请求权都是发生在特定的相对人之间的一

种权利，不论是基于债权产生的请求权，还是基于物权和其他绝对权利产生的请求权，都要转化为相对人之间的关系。也就是说，请求权只能向特定的义务人提出，要求其履行义务。请求权作为相对权，产生于特定当事人之间具有特定给付容的关系。 2.请求权作为独立的实体权利，连接了实体法和程序法的权利，因为民事诉讼程序上的诉可分为三种，确认、给付和变更之诉，这三种诉讼中给付之诉是民事诉讼的核心，而给付之诉的基础就是实体法上的请求权。只有理解了请求权，才能理解给付之诉的基础。 3.请求权既可以作为独立的权利，也可以作为实体权利的容。请求权大多表现为实体权利，例如物权请求权、人格权请求权等。正是因为请求权可以采取独立的形态，因此权利人可以转让、抵销、准许延迟或免除请求权的具体容。但请求权也可以只是某项权利的容。 请求权与诉权在罗马法上是完全统一的，而温德夏特第一次将之区分开，严格的讲请求权是产生诉权的基础，只有存在请求权，才能够产生诉权，但从实体法的角度来看，请求权不能等同于诉权，其原因在于：第一，请求权既可以作为独立的实体权利的容存在，这些权利在没有受到侵害和未进入诉讼程序以前，也是客观存在的。第二，在当事人进入诉讼领域之后，请求权确实将派生出诉权，诉权正是请求权在诉讼上的具体表现。但是，在此种情况下，请求权也未必等于

物权法8-11章题库

物权法题库 第8~11章用益物权 一、填空题 1.用益物权是权利人对他人之物享有的使用和收益权。用益物权是建立在所有权这个母权之上的一种他物权，是基于所有权的性而产生。 2.根据我国《物权法》规定，用益物权人对他人所有的不动产或者动产，依法享有、 和的权利。 3.根据我国《物权法》规定，国家实行自然资源，但法律另有规定的除外。 4.根据我国《物权法》规定，建设用地使用权可以在土地的地表、地上或者地下分别设立。新设立的建设用地使用权，不得损害已设立的用益物权。这一规定在民法理论上称之为。 5.1996年村民王某承包了村里的一块耕地，2013年王某全家迁入设区市成为非农业户口， 可以收回承包的耕地。 6.土地承包经营权流转的主体是 7.物权法规定，通过招标、拍卖、公开协商等方式承包荒地等农村土地，依照农村土地承包法等法律和国务院的有关规定，其土地承包经营权可以、、或者以其他方式流转。 8.物权法规定，地役权人有权按照合同约定，利用他人的不动产,以提高自己的不动产的效益。前款所称他人的不动产为，自己的不动产为。 9.物权法规定，地役权自时设立。当事人要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记；未经登记，不得。 10.土地管理法规定，农村村民一户只能拥有处宅基地，其宅基地的面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。农村村民出卖、出租住房后，再申请宅基地的，。11.土地管理法规定，农民集体所有的土地由本集体经济组织以外的单位或者个人承包经营的，必须经村民会议或者村民代表会议以上成员的同意，并报乡（镇）人民政 府。 二、单项选择题 1.甲乙签订合同，将甲的土地承包经营权转让于乙，但双方未办理登记。后甲又将土地承包经营权转让于善意的第三人丙并登记，下列说法中正确的是( ) A.乙不得以其设立在先的土地承包经营权对抗丙设立在后的土地承包经营权 B.乙以其设立在先的土地承包经营权对抗丙设立在后的土地承包经营权 C.甲无权流转承包地 D.乙不享有土地承包经营权 2.通过招标、拍卖、公开协商等方式获得的( )承包经营权，依照土地承包法等法律和国务院的有关规定，其土地承包经营权可以转让、入股、抵押或者以其他方式流转。 A.耕地 B.林地 C.荒地 D.草地 3.土地承包经营权自（）时设立。 A.村委会通过 B.政府部门批准 C.土地承包合同生效 D.土地承包经营权登记 4.根据《物权法》的规定，草地的承包期为（）年。 A.30-50 B.30 C.50 D.30-70

《物权法》实施后的车位归属及收益分配

《物权法》实施后的车位归属及收益分配 ――中国物业管理协会新闻发言人答记者 记者：与20年前乃至10年前相比，物业管理环境的变化是惊人的，停车服务作为物业管理服务的重要组成部分，其外部环境的变化同样被广泛关注，请您简单谈谈这种变化。 答：近年来，停车服务环境变化很大，主要表现在以下几个方面：其一，停车设施的多样化和停车空间的立体化，以及与其相适应的停车管理的科技化和专业化；其二，停车设施产权多元化和停车服务价格市场化，停车服务的费用构成更加清晰透明；其三，保险制度日益完善，公共责任险逐步引入停车管理，相关保险费用成为物业服务支岀的必要构成；其四，执法司法专业化水平不断提高，对停车服务中管理责任的认识日趋客观理性；最后，也是最主要的，是停车服务立法环境的重大改善，主要是《物业管理条例》和《物权法》的相继岀台，为停车位的归属及停车收益的分配奠定了法律基础。 记者：小区停车位的归属长期以来是一个众说纷纭的话题，请问，《物权法》岀台后，是如何界定车位权属的？实际工作中该如何适用相关条款？ 答：《物权法》第74条明确规定了车位车库的权利归属：建筑区划内，规划用于停放汽车的车位、车库的归属，由当事人通过岀售、附赠或者岀租等方式约定。占用业主共有的道路或者其他场地用于停放汽车的车位，属于业主共有。 所以，《物权法》实施（2007年10月1日）之后，我们可以依照其第74条判断停车位的归属。具体的说，规划用于停放汽车的，无论地上还是地下车位，由开发建设单位与业主通过约定方式决定归属，约定依据可以是房屋买卖合同和临时管理规约；地面停车位如占用业主共有的道路或者其它场地的，归业主共有，但占用城镇公共道路的或规划用于停车的地面车位属于例外。 《物权法》实施之前，由于缺乏相应法律规定，应区别不同情况对待，有约定的，按照约定，没有约定，应根据小区的产权性质（房改房、廉租房、经济适用房、商品房）和原有的建筑区划，按照尊重历史的原则判断，而不应简单认定归业主共有。 记者：《物业管理条例》实施后，就有许多关于地面停车费的争论。《物权法》对地面车位权属的界定， 是否有利于明确停车收益的归属？ 答：《物业管理条例》第55条明确规定：利用物业共用部位、共用设施进行经营的，应当在征得业主、业主大会和物业管理企业同意后，按照规定办理有关手续，业主所得收益应当主要用于专项维修资金，也可以按照业主大会的决定使用。根据这一规定，我们可以看岀，只有利用业主共用的道路或者共他场地上的停车位进行经营时，才能适用《条例》第55条，业主所得的是停车收益并非停车收入。 《物权法》实施后，有利于明确地面停车收益的归属，综合《物权法》第74条和《条例》第55条的规 定，我们认为，业主主张地面停车收益有三个前提条件：一是2007年10月1日以后，二是地面停车位明 确归属业主共用，三是经营者收取的停车费在扣除经营成本、酬金和税金之后尚有盈余。 记者：管理实践中，无论物业服务企业向业主收取停车费，还是业主向物业服务企业追偿车辆丢失或损坏的损失，大都以停车合同为依据，请问如何理解停车合同的法律性质？在签订停车合同过程中要注意哪些方面问题？ 答：对于停车合同的性质，司法界和理论界看法不一，一种观点认为是保管合同，另一种观点认为是租赁合同，其实这种以《合同法》中有名合同的条款套用停车合同的做法都是有失偏颇的。作为一种无名合同，大多数的停车合同，特别是地面停车合同既有租赁合同的部分特征，又有保管合同的部分牲征，具有混合合同的性质。

《民法思维—请求权基础理论体系》——读书笔记

《民法思维—请求权基础理论体系》——读书笔记 摘要：学习民法，最重要的基础就是学会分析双方权利和义务以及之间的关系,这也正是王泽鉴教授所说请求权基础分析法之基础，“分析请求权基础的构成要件及法律效果，系法律人的基本能力，涉及法律上的利益衡量及价值判断，不能徒事记忆，需要理解，始能于具体案件加以适用”1。其逻辑框架总体概括为“谁得向谁，依据何种规范,主张何种权利”。由此看来请求权基础分析的过程是一个培养严谨细密法律思维方法的过程,也是一个维护法律适用合理性、可预见性和安定性的方法。阅读王泽鉴老师的《法律思维与民法实例:请求权基础理论体系》,个人深感无论是在民法基础知识方面抑或是思考方法方面,思路都有所扩展，此文从读书笔记的方式总结阅读感想。关键词：请求权;民法思维；权利义务 一、请求权理论基础问题 请求权基础（Ａnｓpruchsgｒｕnｄｌage )，也可以被称为请求权规范基础，是指一方当事人据以向另一方当事人提出请求、主张权利的法律规范。也有学者认为，请求权基础不仅包括法律规范，也包括法律行为。陈卫佐将请求权基础定义为“使请求权得以发生或成立的法律规范(请求权规范）以及法律行为”,其将请求权基础分为请求权规范与作为请求权基础的法律行为2。前者 1王泽鉴：《法律思维：请求权基础理论体系》，北京大学出版社2011 年版，第49 页。 2陈卫佐：《德国民法总论》，法律出版社2007 年版，第61 页。

是指使请求权得以发生或成立的法律规范,后者是指使请求权得以发生或成立的法律行为,例如，买卖合同中的一方当事人——出卖人可以基于该合同而拥有价款请求权。广义上的请求权基础“既可以是法律规范也可以如合同、遗嘱等具有法律效力的其他法律依据。即：它主要是法律规范，但又不限于法律规范”3。 解决民法实例，实际上运用的是请求权与抗辩权对抗的思维，请求权是这一思维的主导。诉讼中的请求权往往都是依据实体法上的请求权规范基础。民法中分析双方权利义务关系最重要的方法即请求权基础分析法。其逻辑框架可以概括为“谁得向谁,依据何种规范，主张何种权利”。请求权基础分析的过程是一个培养严谨细密法律思维方法的过程,也是一个维护法律适用合理性、可预见性和安定性的方法。王泽鉴教授在其所著的《法律思维与民法实例》书中,对请求权规范的基础、请求权性质、请求权基础的分析方法等进行了详尽的阐述。 1、请求权基础理论 书中“谁得向谁”是指一方当事人向对方当事人主张权利。而谈到“依据何种规范”就需要对于法条规定有准确的掌握。王泽鉴教授对请求权基础的结构进行了分析，将法条分为完全性法条、不完全性法条、准用或拟制性规定三种。 3王利明：《民法案例分析的基本方法探讨》，《政法论坛（中国政法大学学报）》2004 年3 月。

考试题库：物权法

考试题库：物权法 1.根据《物权法》，异议登记后，申请人在异议登记之日起（A ）内不起诉，异议登记失效；预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起（）内未申请登记的，预告登记失效。 A.十五日三个月 B.七日一个月 C.十日三个月 D.十五日六个月 2.张某所有的奶牛病了，张某带奶牛到兽医李某处医牛，医疗费200元，张某觉得太贵，不愿意支付，李某遂将奶牛扣下，告诉张某如果10天内不交200元钱，就把奶牛卖了抵债，张某不同意，但是没有办法，只好先回家了。下列说法正确的是：（C ）。 A.李某有权直接变卖奶牛抵偿自己的医疗费 B.如张某未在10日内支付医疗费，则李某可以变卖奶牛抵偿自己的医疗费 C.张某应在李某给予的2个月以上的期间支付医疗费，否则李某可以变卖奶牛抵偿自己的医疗 D.张某应在2个月以内的期间支付医疗费，否则李某可以变卖奶牛抵偿自己的医疗费 3.业主将住宅改变为经营性用房的，除遵守法律、法规以及管理规约外，应当经（B ）同意。 A.一半以上业主 B.有利害关系的业主 C.全体业主 D.物业服务企业 4.可以不经登记或者交付直接引起物权变动的根据，不包括（A ）。 A.双方当事人对不动产物权变动的一致意思表示 B.仲裁机构的生效法律文书 C.人民政府生效的征收决定 D.人民法院的生效法律文书 5.最高额抵押担保的债权确定前，抵押权人与抵押人不可以通过协议变更（B ）。 A.债权确定的期间 B.抵押权顺位 C.债权范围 D.最高债权额 6.村民张某和王某是邻居，房屋屋顶相连，但两家交恶多年。张某翻修自己的房屋，必须要在王某的房屋屋顶上经过，王某提出张某要么不能经过自己的房屋，要么向自己支付500元钱，张某表示绝对不会毁坏王某的屋顶，但是王某坚持张某如要经过自己的房屋，不管是否损坏房屋，都要支付500元钱。下列说法错误的是（D ）。 A.王某应当提供必要的便利，不能拒绝张某经过 B.只有张某利用王某的不动产给王某造成损害的，王某才能要求张某赔偿 C.王某无权要求张某支付利用自己不动产的报酬 D.王某的主张合法 7.赵钱委托孙李购买品牌电脑一部，孙李在DC城购买时恰逢此品牌电脑搞有奖销售活动，乙选购一台电脑并获得1张奖券，后孙李将电脑交付给赵钱后，并没有将奖券交给赵钱，开奖后，中柯达相机一部，这部相机应该是（A ）所有。 A.赵钱 B.孙李

《物权法》与物业管理相关的条文解读

《物权法》与物业管理相关的条文解读 《物权法》与物业管理相关的条文解读作者：佚名 时间：2008-8-11 浏览量： 《物权法》获得通过后,物管行业最关注的莫过于涉及住宅和物业管理的相关法律条文。在仔细研究了《物权法》后,我们借用有关资料意图将繁琐的法律条文转变成简单易解的语言,希望能成为物管行业普通从业人员学习理解物权法的实用工具。 关键词:市场主体平等保护 为适应社会主义市场经济发展的要求,党的十六届三中全会明确要“保障所有市场主体的平等法律地位和发展权利”。全国人大法律委员会委员、中国政法大学校长徐显明说,在财产归属依法确定的前提下,作为物权主体,不论是国家、集体,还是私人,对他们的物权也都应当给予平等保护。物权法规定:“国家实行社会主义市场经济,保障一切市场主体的平等法律地位和发展权利。”法律进一步明确,“国家、集体、私人的物权和其他权利人的物权受法律保护,任何单位和个人不得侵犯。” 物权法属于民法,民法的一项重要原则是对权利人的权利实行平等保护。“公平竞争、平等保护、优胜劣汰是市场经济的基本法则。”全国人大常委会法制工作委员会主任胡康生指出,在社会主义市场经济条件下,各种所有制经济形成的市场主体都在统一的市场上运作并发生相互关系,各种市场主体都处于平等地位,享有相同权利,遵守相同规则,承担相同责任。如果对各种市场主体不给予平等保护,解决纠纷的办法、承担的法律责任不一样,就不可能发展社会主义市场经济,也不可能坚持和完善社会主义基本经济制度。”胡康生说。 中国人民大学法学院教授王利明对这部法律确立的平等保护原则给予积极评价。他认为,这是巩固社会主义基本经济制度、体现多种所有制共同发展的客观需要,是多种所有制成分共同发展的前提。“失去了平等保护,就失去了共同发展。”王利明说,“平等保护原则符合宪法关于所有制性质的规定,真正体现了社会主义的特色。” 关键词:物业管理 物权法明确规定:“业主可以自行管理建筑物及其附属设施,也可以委托物业服务企业或者其他管理人管理。”“对建设单位聘请的物业服务企业或者其他管理人,业主有权依法更换。”“物业服务企业或者其他管理人根据业主的委托管理建筑区划内的建筑物及其附属设施,并接受业主的监督。”业主委员会或业主大会可选择物业管理公司或其他物业管理人进行小区的物业管理工作。也就是说,物业公司已经不再是小区业主选择物业服务的唯一选择。