法理学知识点总结之法的概念
法理学知识点总结之法的概念
导语：笔者对国家统一法律资格考试的八大部门法的重要知识点和经典例题进行了汇总，希望能够给小伙伴们提供一点帮助。由于内容太多，所以每篇文章只有一两个知识点，如有需要可以关注笔者系列文章。
一、法的概念的争议
对于“法律是什么？”这个问题，人们的看法不尽一致。大致而言，判断一个规范究竟是不是法律有三个标准：
（1）是否权由威性立法机关制定。
（2）其内容是否符合道德规范。
（3）该规范是否具有社会实效。
基于对以上问题的不同回答，可以把法学划分为两大阵营：
从上表可以看出：
（1）实证主义与非实证主义的根本分歧在于对“法律是不是必须符合道德（法律与道德之间有无内在的必然的联系）”这个问题的认识有关。
（2）实证主义认为法律与道德之间没有必然联系，实证主义考虑两个要素：权威性制定和社会实效。大多数实证主义者以这两个要素的结合作为定义法的概念的标准，既然是两
个要素的结合就有一个以何者为主要要素的问题，依据对这两个要素强调的程度不同，实证主义法学阵营可以做进一步的区分：
①分析法学（也叫分析实证主义法学）：以权威性制定为首要要素或唯一要素。其主张如下图：
②法社会学（含现实主义法学）：以社会实效为首要因素或者唯一要素。其主张如下图：
现实主义法学认为：真正法律存在于法官的判决中，纸面上的法律仅仅是对法官将要做什么的预测（霍姆斯）。
（3）非实证主义法学：以内容的正确性为必备要素，不排除其他要素。
①自然法学派：以内容的正确性（法律的内容是否符合正义）为唯一要素。其主张如下图：
②第三条道路（综合法学派）：如果既考虑内容的正确性，又考虑权威性的制定和社会实效，则该学派被称为超越自然法学和分析法学的第三条道路，代表人物如阿列克西。【帆哥提示】
自然法学看道德，不道德的不是法。分析法学看来源，出自国家才是法。法社会学看实效，有实效的都是法。
【真题示例】
“法学作为科学无力回答正义的标准问题，因而是不是法与是不是正义的法是两个必须分离的问题，道德上的善或正义不是法律存在并有效力的标准，法律规则不会因违反道德而丧失法的性质和效力，即使那些同道德严重对抗的法也依然是法。”关于这段话，下列说法正确的是（2015/1/90，不定项）：
A．这段话既反映了实证主义法学派的观点，也反映了自然法学派的基本立场
B．根据社会法学派的看法，法的实施可以不考虑法律的社会实效
C．根据分析实证主义法学派的观点，内容正确性并非法的概念的定义要素
D．所有的法学学派均认为，法律与道德、正义等在内容上没有任何联系
【分析】引文认为：“即使那些同道德严重对抗的法也依然是法”，同道德严重对抗的法即恶法，“恶法亦法”是分析法学的观点，自然法学派主张恶法非法。故A错。
社会学法学派以社会实效作为定义法的首要要素或者唯一要素，故B错。
分析实证主义以权威性制定作为定义法的唯一要素或首要要素，不考虑的内容是否符合道德，即法律规范的内容是否正确，故C对。
虽然在“法律与道德有没有必然联系”这个问题上，不同的学派主张不同，但是他们都认为法律和道德有内容上的联系，道德义务可以转化为法律义务，法律是最低限度的道德。故D错。
二、马克思主义法理学关于法的本质的学说
【睿哥提示】出自国家正式性；统治工具阶级性；物质制约社会性。
【真题示例】
下列有关法的阶级本质的表述中，哪些体现了马克思主义法学关于法的本质学说?
（2002/1/81，不定项）
A．一国的法在整体上是取得胜利并掌握国家政权的阶级意志的体现
B．历史上所有的法律仅仅是统治阶级的意志的反映
C．法的本质根源于物质的生活关系
D．法所体现的统治阶级的意志是统治阶级内部各党派、集团及每个成员意志的相加【分析】基于马克思主义法理学的基本理论，AC两项显然表述正确。
在阶级对立的社会中法律体现统治阶级的意志，但是并不是仅仅体现的统治意志，有些法律反映包括统治阶级和被统治阶级在内的所有社会成员的意志，比如维护交通安全的法律就体现社会成员共同意志。故B错。
法律体现统治阶级意志，但是这种意志是统治阶级的共同意志，并非是统治阶级内部各党派、集团及每个成员意志的相加。故D错。
三、“国法”及其外延
下列有关“国法”的理解，哪些是不正确的？（2012/1/54，多选）
A．“国法”是国家法的另一种说法
B．“国法”仅指国家立法机关创制的法律
C．只有“国法”才有强制性
D．无论自然法学派，还是实证主义法学派，都可能把“国法”看作实在法
【分析】此题的难点在于对“国家法”和“国法”这两个的概念的辨析。
“国家法”指的是出自国家的法，与“社会法”或“民间法”相对立。大致而言，“国家法”包括国家立法机关制定的成文法、国家立法机关认可的习惯法、法院创制的判例法。而“民间法”或“社会法”指的是与国家机关无涉，而在社会中存在的建构社会秩序的规范，比如习惯，再比如前文提及的教会法就属于这个范畴。根据前文的对国法的定义，显然国法的外延要大于国家法。基于此，AB两个选项的表述是错误的。
一般而言，规范都有保障自己得以实现的力量，规范都有强制性，并不是只有“国法”才具有强制性，道德规范、宗教规范都有强制性。法律和其他社会规范的区别在于法律具有国家强制性。故C选项表述错误。
D选项中出现了“实在法”一词。所谓实在法就是实际存在的法。自然法学认为实际存在的法有两个系统：自然法和人定法。自然法即普遍的公平正义等道德观念，人定法即国法，自然法学认为人定法应该符合自然法，否则就是恶法，不具有法律效力，恶法非法。分析法学认为只有“国法”才是唯一存在的法。由此可见，自然法学和分析法都认为国法是实在法，其分歧在于是否承认自然法的实存性，以及自然法和人定法之间的必然联系性。
四、法律的特征
（一）法是调整人的行为的一种社会规范。
1.规范的含义大体与标准、尺度、准则、规矩和规则。
2.社会规范是指人与人相处的准则。法律就是社会规范之一。
3.法律不同于技术规范和自然法则。
（1）技术规范，它的调整对象是人与自然的关系，是规定人们如何使用自然的力量和生产工具以有效地利用自然的行为准则。
（2）自然法则，即自然规律，是自然现象之间的联系，自然现象的存在与人的思维和行动无关，因此它不具有文化的意蕴。对于自然法则，人们只能认识和遵守而不能改变，违背自然规律，会招致自然力的惩罚。
（3）社会规范是无数思维着的理性的个人行动的结果，是一种文化现象。
4.作为调整行为的社会规范，法律又不同于其他社会规范。法律是一种以公共权力为后盾的、具有特殊强制性的社会规范。而习惯、道德、宗教、政策等社会规范则建立在人们的信仰或确信的基础上，大体上通过社会舆论、传统的力量、社团内部的组织力或人们的内心发生作用。因此，它们不仅是人的行为的准则，而且也是人的意识、观念的基础。
【睿哥提示】
1.规范性有两层含义：（1）对象不特定；（2）适用可反复。
2.法典属于规范性法律文件，因为法典针对的对象是不特定的，在同样的情况下是可以反复适用的。根据法律作出的判决书针对对象特定，且不能反复使用，属于非规范性法律文件。（二）法是由公共权力机构制定或认可的具有特定形式的社会规范
1.法形成于公共权力机构，这是法律与其他人为形成的社会规范的主要区别之一。
2.法的形成方式有两种：制定和认可。
3.通过制定的方式形成的法律就是成文法或制定法。
4.认可就是国家机关赋予社会已有的社会规范，如习惯、道德、宗教教义、政策等，法律效力。认可有两种方式：
（1）国家立法者在制定法律时将已有的不成文的零散的社会规范系统化、条文化，使其上升为法律。此种方式可称之为“具体认可”。
（2）立法者在法律中承认已有的社会规范具有法律的效力，但未将其转化为具体的法律规定，而是交由司法机关灵活掌握，如有关“从习惯”“按政策办”等。此种方式可称之为“抽象认可”。
（三）法是具有普遍性的社会规范
1.在一国主权范围内，法具有普遍效力，所有人都要遵守；
2.在民主法治国家里，法律对同样的事和人同样适用，即法律面前人人平等；
3.近代以来，法虽是一国主权范围内的事，具有地域性、民族性。但一国法的内容与人类的普遍要求相一致。
【睿哥提示】
1.普遍性有三层含义：效力最高性，适用平等性；内容一致性。
2.亚里士多德曾言：法治就是已经制定的法律获得了普遍的遵守，而为大家所遵守的法律本身是制定得良好的法律。普遍守法是法治不可或缺的要素。
（四）法是以权利和义务为内容的社会规范
1.法是通过设定以权利义务为内容的行为模式的方式，指引人的行为，将人的行为纳入统一的秩序之中，以调节社会关系。
2.法律以权利义务为内容，意味着一定条件具备时，人们可以从事或不从事某种行为，必须做或必须不做某件事。而自然法则不是人们选择的问题，一定条件具备时，必然出现一定的结果。
3.法律具有既关注权利也关注义务的两面性。宗教、道德等社会规范，其内容主要是对主体的义务性要求。
（五）法是以国家强制力为后盾，通过法律程序保证实现的社会规范
1.规范都有保证自己实现的力量。没有保证手段的社会规范是不存在的。
2.不同的社会规范，其强制措施的方式、范围、性质是不同的。法律强制是一种国家强制，法律是有外在强制性的社会规范。国家强制力是保证法律实施的最后力量，而非唯一力量。
3.国家强制力即国家暴力。国家的暴力是一种“合法的”暴力。国家权力必须合法行使，包括符合实体法和程序法两个方面的要求。
4.无程序即无正义。法律的制定和实施都必须遵守法律程序，法律职业者必须在程序的范围内思考、处理和解决问题。法的程序性是法区别于其他社会规范的重要特征。
（六）法是可诉的规范体系，具有可诉性
1.法的可诉性是指法律作为一种规范人们外部行为的规则可以被任何人在法律规定的机构中通过争议解决程序加以运用以维护自身权利的可能性。
2. 不同的社会规范，具有不同的实现方式。法律的实现方式不仅表现在以国家暴力为后盾，更表现在以一种制度化的争议解决机制为权利人提供保障，通过权利人的行动，启动法律与制度的运行，进而凸显法律的功能。所以，判断一种规范是否属于法律，可以从可诉性的角
度加以观察。
3.法的可诉性的构成要素：
（1）可争讼性。即任何人均可以将法律作为起诉和辩护的根据。
（2）可裁判性（可适用性）。法律能否用于裁判作为法院适用的标准是判断法律有无生命力、有无存续价值的标志。
【睿哥提示】可诉性要素有二：对公民可争讼；对法院可裁判。
【真题示例】
法是以国家强制力为后盾，通过法律程序保证实现的社会规范。关于法的这一特征，下列哪些说法是正确的？（2013/1/55，多选）
A．法律具有保证自己得以实现的力量
B．法律具有程序性，这是区别于其他社会规范的重要特征
C．按照马克思主义法学的观点，法律主要依靠国家暴力作为外在强制的力量
D．自然力本质上属于法的强制力之组成部分
【分析】自然与人为相对应。保证法律实施的力量是国家强制力，国家强制力是一种人为的暴力，而非自然力。故D错。其余选项均正确。
五、法的作用
（一）法的作用的定义
1.法的作用泛指法律对社会产生的影响。
2.法的作用体现在法与社会的交互影响中，在社会发展的过程中，法作为上层建筑的组成部分，其产生、存在与发展变化都是由社会的生产方式决定的。法在由社会决定的同时，也具有相对的独立性。这种独立性在一定意义上就体现在法能够促进或延缓社会的发展。
3.法的作用直接表现为国家权力的行使。
4.法的作用本质上是社会自身力量的体现。法能否对社会发生作用，法对社会作用的程度，法对社会发生作用的效果，不是法律自身能够决定的。
5.法的作用可以分为规范作用和社会作用。规范作用是手段，社会作用是目的。
（二）法的作用对象
1.法律作用的对象只能是人的行为，而不规制人的思想。思想应该是自由的，思想实际上也是自由的，因为即使囚犯也可以神游九州，心驰八荒。
2.法律作用的行为是人与人之间的交互行为，人与人之间的交互行为构成了社会关系，故也可以说法律调整的对象是社会关系，经过法律调整的社会关系就是法律关系。
（三）法的规范作用
法的规范作用可以分为指引、评价、教育、预测和强制五种。法的这五种规范作用是法律必备的，任何社会的法律都具有。但是，在不同的社会制度下，在不同的法律制度中，由于法律的性质和价值的不同，法的规范作用的实现程度是会有所不同的。
1.指引作用
（1）指引作用的对象：自己的行为。
（2）指引作用的形式：
①个别性指引，即通过一个具体的指示形成对具体的人的具体情况的指引，它具有针对性强的优点，但也有任意性强、成本高、缺乏效率、缺乏统一性，容易导致人们的不稳定心理等缺点。
②规范性指引，是通过一般的规则对同类的人或行为的指引，它存在针对性弱可能造成个案不正义的缺点，但是同时具有连续性、稳定性和高效率的优势。
（3）法律的指引属于规范性指引，以行为人是否可以做出选择可分为确定的指引和不确定的指引（选择性指引）。
（4）权利性规则对人的行为进行选择性指引，义务性规则对人的行为进行确定性指引。但是要注意的是确定性规则不一定是确定性指引。
（5）《管子·七臣七主》说“法律政令者，吏民规矩绳墨。”在一个法治社会中，人们主要是依据法律来安排自己的行为的。
2.评价作用
（1）评价作用的对象：他人的行为。
（2）任何人都可以依据法律对他人的行为作出评价。
（3）评价作用有专门评价和一般的评价之分。专门评价具有法律约束力。
（4）一般的评价虽然无法律上的约束力，但是对司法活动既有积极影响，也有消极影响。就积极影响而言可以形成舆论监督，从而保证司法公正的实现。就消极作用而言，可能影响到司法机关独立行使审判权，从而造成司法不公。
【帆哥提示】评价作用是依据法律对他人行为作出的评价，因而评价的结果有二：合法和违法。最严重的违法行为是犯罪。如果题目中出现了合法、违法、或者构成某罪，一般都体现了法的评价作用。
3.预测作用
（1）预测作用的对象：人们之间的相互作用。
（2）预测作用可分为：
1对如何行为的预测。即当事人根据法律规范的规定预计对方当事人将如何行为，自己将如何采取相应的行为。
2对行为后果的预测。借助于法律规范行为人可以预测到自己的行为的后果，从而对自己的行为作出理性的安排。
（3）预测作用与人对安全、稳定的需求有关。一个社会中人们行为的法律后果可预测性越
强，人们的安全感越高。
（4）法律要发挥预测作用，它必须是不溯及既往的、稳定的、确定的、不矛盾的。
【帆哥提示】预测作用是对将要发生的后果的预测，预测作用往往和指引作用联系在一起。比如说根据交通法规，我可以预测到：如果我开车闯红灯，将被罚款200元，所以我就按照交通规则行为而不去闯红灯。
4.教育作用
（1）教育作用的对象：一般人的行为。
（2）教育作用分为示警作用和示范作用。通过法的强制作用可以达到“兴功惧暴”的目的，“兴功”是示范作用的表现，“惧暴”是示警作用的体现。
5.强制作用
（1）强制作用的对象：违法犯罪者的行为。
（2）法的强制作用首先表现为对违法行为的否定和制裁，其目的在于对合法行为的肯定和保护。
（3）强制作用是法的其他作用的重要保障。没有强制作用，法的指引作用就会降低，评价作用就会失去意义，预测作用就会受到怀疑，教育作用也会在一定程度上受大影响。（4）德国法学家耶林认为法律乃是国家通过外部强制手段而加以保护的社会生活条件的综合。强制是法律的形式要素，没有强制力的规则是“一把不燃烧的火，一缕不发亮的光”。
（5）虽然法律要发挥作用离不开强制，但是强制并非保证法律实施的唯一力量，而只是最后力量。法律要得到良好地遵守，还得建立在人们自觉自愿的基础上。
（6）自愿遵守建立在人们对法律信任的基础之上。美国法学家伯尔曼说：“法律必须被信仰，否则它将形同虚设。”故，树立法律的公信力，培育民众对法律的信仰是法治建设
亟需解决的课题。
【小结】法的规范作用，是司法考试的高频考点。总结如下：
【真题示例】
关于法的规范作用，下列哪一说法是正确的？（2014/1/10，单选）
A．陈法官依据诉讼法规定主动申请回避，体现了法的教育作用
B．法院判决王某行为构成盗窃罪，体现了法的指引作用
C．林某参加法律培训后开始重视所经营企业的法律风险防控，反映了法的保护自由价值的作用
D．王某因散布谣言被罚款300元，体现了法的强制作用
【分析】陈法官主动申请回避体现了法的指引作用。法院判决王某行为构成盗窃罪，体现了法的评价作用。林某参加法律培训后开始重视所经营企业的法律风险防控，体现了法的指引作用。故ABC选项错误，D选项正确。
（四）法的社会作用
1.法的社会作用是由法的内容、目的决定的。
2.法的社会作用主要涉及了三个领域和两个方向。
（1）三个领域即社会经济生活、政治生活、思想文化生活领域。
（2）两个方向即政治职能（通常说的阶级统治的职能）和社会职能（执行社会公共事务的职能）。
（五）法的作用的局限性
1.法律是以社会为基础的，因此，法律不可能超出社会发展需要“创造”或改变社会。
2.法律是社会规范之一，必然受到其他社会规范以及社会条件和环境的制约。
3.法律规制和调整社会关系的范围和深度是有限的：
①法律只能调整人的外部行为而不涉及人的思想，而行为根源于思想，法律不能解决行为的根源。思想问题最终得靠其他方式来解决。
②法律只调整人的某些行为，而不能是全部行为。友谊、爱情、信仰就不适宜用法律来调整特别是用法律来强制。
4.法律自身条件的制约：
（1）“法律规制将来，法官裁判过去”。立法者为未来立法，这就要求立法者对将来发生的行为要具有一定的预测能力，但立法者的理性是有限的，因而法律难免会有空白或者漏洞。（2）法律是通过语言表达的，语言的模糊性性决定了法律会有不确定性。
（3）法律具有概括性和抽象性，概括性的法律概念有可能不能够涵盖纷繁复杂的现实世界，因而法律有可能存在僵硬性，即严格按照法律裁判可能导致判决结果合法而不合理。（4）法律应该是稳定的，但是法律所调整的社会关系是频繁变化的，故法律具有滞后性和保守性。
【帆哥提示】法的作用的局限性是分析许多法理学问题的出发点，尤其是以下三个方面经常会被提起：
（1）当法律出现空白的时候，法官不能拒绝裁判案件，此时法官有法律续造的义务，即填补法律空白。记忆口诀为：理性有限有空白，法律续造补空白。填补法律空白的方法有：1当法律规则出现空白的时候，适用法律原则。
2法律的正式渊源出现空白的时候，适用法的非正式渊源。
3对法律进行创造性解释。
4类比推理也可以起到填补法律空白的作用。
（2语言的模糊性导致了法律的不确定性，法律的不确定性导致了自由裁量权的产生，自由裁量权的行使有可能导致同安不同判。记忆口诀为：语言模糊不确定，自由裁量不可免。要实现法律面前人人平等，必须限制法官的自由裁量权。“禁止向一般条款逃逸”就是限制自由裁量权的方法之一，“一般条款”就是更加抽象、更加概括的条款，一般条款授予法官更大的自由裁量权，该原则要求有四：
1同一机关制定的一般法和特别之间，优先适用特别法；
2上位法和下位法之间，当下位法符合上位法时，优先适用下位法；
3同一部规范性法律文件中的规则规定和原则规定之间，优先适用规则；
4同一部规范性法律文件中的总则规定和分则规定之间，优先适用分则规定。
（3）用一般性的法律裁判个案，可能会导致个案不公正。记忆口诀为：一般对个别，合法不合理，法现僵硬性。克服法律的僵硬性的方法之一就是赋予法官适度的自由裁量权。【真题示例】
关于法的作用，下列哪些选项是错误的？（2008延缓/1/51,多选）
A．法是由人创制的，人们在立法时受社会条件的制约
B．法律人在处理法律问题时没有自己的价值立场
C．法具有概括性，能够涵盖社会生活的所有方面
D．法律不能要求人们去从事难以做到的事情
【分析】本题考查法的作用。法的作用体现在法与社会的相互影响中，法是由人创造的，人们在立法时会受到社会条件的制约，立法者不可能脱离其所处时代的社会条件去创造法律，比如秦始皇就不能制定信息安全法。因此，A项说法正确。
法律规范体现了立法者的价值判断。法律人处理法律问题时必须严格依照法律规范进行，但是，法律人适用法律的时候也存在自由裁量权，行使自由裁量权就是法律人在做自己的价值判断。因此，B项说法错误。
法不是的，法的局限性是和法律调整对象的有限性相联系的，法不可能调整社会生活的全部，有些社会关系（如人的情感关系，友谊关系）不适宜由法律来调整，法律不应涉足其间。因此，C项说法错误。
法律是人的行为准则而不是神的行为标准，法律是一般人的行为准则而不是圣人的行为准则，所以法律不能把一般人做不到的行为规定为义务，即法律不强人所难。故D项说法正确。
法理学重要知识点
法理——基础阶段——补充笔记 备注1：（XX）表示在书本的位置备注2：空白地方授课时手写备注3：最后两题我印好 一、法学三大流派(书上无) 法与道德→分离——实证主义→权威性——分析实证主义 →社会实效——社会法 →历史——历史法（法和语言风俗建筑一样都 是“民族精神”的体现，在民族历史中自发形成，起源于人们的习惯） A柏拉图理念中的法才是本质上的法律，其他的法律都必须与理念的自然法保持一致 B托马斯把法律划分为四种类型：永恒法、自然法（由人之物理的和心里的特性组成）、神法（圣经）、人 法（一种不正义的、理性的而且与自然法相矛盾的法律，根本就不是法律）。 C洛克则把它说成是“和平、自由、平等”和个人拥有自己财产的状态。在这种状态中，每个人都天 生地享有自由、平等和对财产的占有等“自然权利”，“没有一个人享有多于别人的权力。……不存 在从属或受制关系 D德国法学家耶林认为：保护个人自由并不是法律的唯一目的，法律的目的是在个人原则与社会原则之间 行程的一种平衡。 E边沁和耶林的学说中，就已经隐含有法律实质上是国家的命令或规范性声明这种分析实证主义观点。 F英国的奥斯丁是分析法学派的奠基人，实在法最为本质的特征乃是它的强制性或命令性。并非每一种命 令都是法律，只有一般性的命令——强制某个人或某些人必须为某类行为或不为某类行为——才具有法律 的性质。 G德国法学家科勒指出：法乃是通过确使现存价值得到保护并使新的H价值得到增进而在人类文化生活的 进化中发挥重要作用的。 奥地利思想家埃利希认为，“现在以及别的任何时候，法律发展的重心既不在于立法，也不在于法律科学和司法判决，而在于社会本身。” 二、概念区分（整本书） 1.法学——知识体系法律科目——学科 2.法学体系=法学分科体系——各个分支学科的构成法学理论体系——理论观 点思想和学说体系法学课程体系——课程设计 A一个国家的法学体系大致统一，可以并存不同法学理论体系 B法学课程体系不可能包含所有的分支学科（法学体系的核心是给分支学科的划
法理学重点知识点梳理知识讲解
法理学重点知识点梳理 第1，2章导论，法的概念 导论 1.法学的定义：法学是以法律现象为研究对象的知识和学科的总称，我们的理解：一类是可见的外在的法律现象，即为规范——制度型法律现象；另一类是不可见的内在的心理——观念型法律现象。 2.应当注意的是，理论法学和应用法学的学术分科实际上阐明的是法学的不同品质。首先，法学是理论性的。其次，法学是实践的。 3. 法理学的概念：法理学，以一般法律现象为研究对象，以探求法的一般原理为任务的学问。现代法理学注重于对法律用语及专门名词的分类和进一步理解。 4. 法理学的性质和任务: 一方面，法理学所研究的是法的一般原理、原则、概念、制度。 另一方面，从法学体系的内部关系看，法理学在整个法学体系中具有“基础理论”的地位。 5. 马克思、恩格斯创立了马克思主义法学，两人合著的《德意志意识形态》是马克思主义法学诞生的标志，他们揭示了法律根源于社会物质生活条件，根源于利益的冲突，法律随着经济条件的发展而发展等客观规律。他们指出法律是特定社会历史时期的产物，揭示了法律与阶级、国家的联系。 6. 当代中国的马克思主义有三个组成部分，即邓小平理论、“三个代表”重要思想和科学发展观。 7. 马克思主义法学，在建设中国特色社会主义法学和法权制度中，必须注意把握以下几点： ◆基本原则：马克思主义、西方法治文明和中国国情特点三者结合。 ◆核心架构：马克思主义法学三位一体的本原结构，即人、国家和社会的辩证统一。人、国家和社会的辩证统一应该成为我们今天构建中国特色社会主义法学的核心内容。 ■体现上述基本精神的中国特色社会主义法学的核心内容就是以人为本、法治国家与和谐社会的辩证统一(是指人们在认识事物的时候，既要看到事物共性的一面，又要看到事物对立的一面，即要以坚持全面发展的高度为前提，把二者有机统一起来，以实现两者和谐发 展之目的)。 ◆理论特色：“五个更加”。更 加关注弱势群体的保护和帮助；更 加重视以社会公共利益约束和限 制个人以享有和行使权利为名的 任性；更加重视以公共社会福利平 等再分配来调节在自由的经济交 往中不可避免地产生的强弱分化、 贫富差别；更加重视防止阶级分 化、阶级矛盾、阶级冲突在我们这
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法理学知识点总结之法与社会 导语：笔者对国家统一法律资格考试的八大部门法的重要知识点和经典例题进行了汇总，希望能够给小伙伴们提供一点帮助。由于内容太多，所以每篇文章只有一两个知识点，如有需要可以关注笔者系列文章。 一、法以社会为基础 二、法对社会的调整 【真题示例】 奥地利法学家埃利希在《法社会学原理》中指出："在当代以及任何其他的时代，法的发展
的重心既不在立法，也不在法学或司法判决，而在于社会本身。"关于这句话涵义的阐释，下列哪一选项是错误的？（2009/1/7，单选） A．法是社会的产物，也是时代的产物 B．国家的法以社会的法为基础 C．法的变迁受社会发展进程的影响 D．任何时代，法只要以社会为基础，就可以脱离立法、法学和司法判决而独立发展【分析】埃利希的这句话表明法律是要以社会为基础的，并随着社会变化而变化，社会物质生活条件在归根结底的意义上最终决定着法律的本质，法律是社会的产物。选项A、B、C 都是正确的。法只要以社会为基础，就可以脱离立法、法学和司法判决而独立发展的说法太过绝对。选项D错误。 二、法与经济的一般关系 二、法与科学技术
【真题示例】 生物科技和医疗技术的不断发展，使器官移植成为延续人的生命的一种手段。近年来，我国一些专家呼吁对器官移植进行立法，对器官捐献和移植进行规范。对此，下列哪种说法是正确的？（2006/1/6，单选） A．科技作为第一生产力，其发展、变化能够直接改变法律 B．法律的发展和变化也能够直接影响和改变科技的发展 C．法律既能促进科技发展，也能抑制科技发展所导致的不良后果 D．科技立法具有国际性和普适性，可以不考虑具体国家的伦理道德和风俗习惯 【分析】法律与科技相互作用、相互影响。一方面科技为立法提出了新问题，为司法提供了新技术，科技促进法律观念的更新，促使法律方法的进步，但是科技的发展变化并不能直接
法理学重点整理
法理学重点整理 1.法学研究对象的认识论（了解分析法学派、自然法学派、社会法学派及本书观点） 2.法学的研究方法（了解有哪几种） 3.法理学的性质 4.马克思主义法理学中国化的进程（了解三次飞跃，重点是第三次飞跃） 5.马克思主义关于法的本质的基本观点 6.法的基本特征 7.法的作用及其分类（学会区分法的作用的分类，重点法的规范作用） 8.法的局限性 9.法的定义（了解各种学说，重点是马克思主义的法定义） 10.法的渊源的内涵及类别（注意区分成文法和不成文法，习惯法和习惯） 11.当代中国法的正式渊源和非正式渊源 12.法的分类（了解划分方法，注意一般法和特别法的效力位阶） 13.法的效力范围（掌握法的对象效力遵循的原则；法的时间效力中最重要的是法的溯及力及原则；了解法的空间效力） 14.法的效力冲突及处理原则 15.法律体系的概念及特点 16.法律部门的概念及特点 17.法律部门的划分标准 18.中国特色社会主义（注意已经形成了，注意和法治体系不要混淆；了解当前九个主要法律部门） 19.法律概念的分类 20.法律规则（了解三要素说、二要素说，重点法律规则的三大特点） 21.法律规则的分类 22.法律原则的概念及作用（了解） 23.法律原则与法律规则的区别 24.法律原则的分类（了解） 25.法律原则的适用
26.权利和义务的概念（了解各种学说，重点是P131页） 27.权利和义务的分类（了解不同的分类，重点应有权利和义务，现实权利和义务，法定权利和义务；一般权利和义务与特殊权利与义务；第一性权利和义务与第二性权利和义务） 28.权利和义务的关系（了解关系，重点是权利本位的四个法律特征） 29.法律行为的概念及基本特征 30.法律行为的结构（了解内在方面与外在方面包含哪些） 31.法律行为的分类（了解即可，注意合法行为与违法行为；公法行为与私法行为；主行为与从行为） 32.法律关系的概念与特征 33.法律关系的分类（了解有哪几种分类，重点是调整性法律关系与创设性法律关系；纵向法律关系和横向法律关系；第一性法律关系和第二性法律关系） 34.法律关系的主体（了解有哪几种） 35.法律关系主体的资格（重点是权利能力和行为能力） 36.法律关系客体的概念和特征及种类 37.法律规范的概念 38.法律事实的概念和种类（注意区分法律事件和法律行为） 39.法律责任的概念 40.法律责任的构成 41.法律责任的种类（了解即可） 42.法律责任的原则概念及种类 43.法律责任的认定与规则原则 44.法律责任的承担（了解有哪些方式，注意违宪制裁） 45.法律责任减轻的情形 46.法律责任免除的条件和方式 47.法的起源的一般规律 48.法和原始习惯的区别 49.法的历史类型（了解有哪几种） 50.法律演进的概念及基本规律
[重点]法理学重点笔记
[重点]法理学重点笔记 法理学重点笔记 (约占卷面分值的10%一12%) 基本要求 应试人员复习本部分内容时应当做到以下几点:能够准确地把握法理学的基本概念、基本原理、理念和价值;能够从整体上把握大纲的内容，能够对相关知识点的区别和联系进行分析，判断;能够运用法理学的基本知识来分析法律事件、案件或现行制度;注意法理学知识与法律应用学科知识的结合。 第一节:重点难点 一、法的本体 (一) 法 1、法的特征 (1)法是调整人们的行为或社会关系的规范，具有规范性。所谓法的规范性，是指法所具有的规定人们的行为模式、指导人们行为的性质。 (2)法是由国家制定或认可的，体现了国家对人们行为的评价，具有国家意志性。 (3)法是由国家强制力为最后保证手段的规范体系，具有强制性。 (4)在国家权力管辖范围内普遍有效，因而具有普遍性。 (5)法是有严格的程序规定的规范，具有程序性。 2、法的本质 法律是统治阶级取得胜利并掌握国家政权的阶级意志的表现。法体现的统治阶级的整体意志或根本意志，是阶级作为一个整体在政治、经济上的根本利益的反映。不仅统治阶级意志的内容，而且包括法本身，都是由统治阶级所处的社会物质
生活条件所决定的。法的阶级意志性和法的物质制约性是法的不同层次的本质属性，二者是矛盾的统一体。 3、法的作用 (1)法的作用的概念:法的作用是指法对人们行为和社会生活发生的影响，分为法的规范作用和法的社会作用。 (2)法的规范作用:根据行为主体的不同，法的规范作用可以分为: 第一，指引作用。 第二，评价作用。 第三，预测作用。 第四，教育作用。 第五，强制作用。 (3).法的社会作用 法的社会作用是指法具有维护有利于统治阶级的社会关系和社会秩序的作用。表现为: 第一，维护阶级统治方面的作用。 第二，执行社会公共事务方面的作用。这些事务与统治阶级并无直接联系，在客观上有利于全体社会成员。 (4).正确认识法的作用 那种“法律虚无主义”是错误的，但法律也不是万能的，应看到法的作用的有限性。表现在:?法只是社会调整方法的一种。?法的作用范围不是无限的。?法的自身特点所带来的有限性。法有主观意志性、概括性，且讲究程序，不能具体、迅速、及时地解决问题。?实施法律受人员与物质条件的制约。 (二)法律价值 1、法的价值的含义
法硕考研：《法理学》知识点整理
法硕考研：《法理学》知识点整理 第五章、法的要素 本章内容比较重要，重点在第三节，去年出了判断题，以后仍有可能出判断题或选择题。 1、法律原则 1、法律原则的概念：★ 2、法律原则的种类： 法律原则是法律规范的基础或在法律中间较为稳定的原理和准则。可作如下分类： 1、基本原则和具体原则。 2、公理性原则和政策性原则。 3、实体性原则和程序性原则。 二、法律原则的作用（可出论述、分析题）P32★ 法律制定中、实施中法律原则的作用 法律原则是法律规范的基础或在法律中较为稳定的原理和准则 1、法律制定方面： （1）法律原则决定了法律制度的基本性质、内容和价值取向。 （2）法律原则是法律制度内部协调统一的重要保障。例如：任何法律都必须有合宪性。 （3）法律原则对法制对改革具有导向作用。 2、法律实施方面： （1）指导法律解释和法律推理。（2）补充法律漏洞，强化法律的调控能力。（3）限定自由裁量权的合理范围。 2、法律概念★ 1、定义； 2、分类（一般了解） #3、法律规范（重点、每年必考）（分析题）★
一、法律规范是国家制定或认可，反映掌握国家政权的统治阶级的意志，具有普遍约束力的，以国家强制力保证实施的行为规则。 二、法律规范的结构：（重点）★ 1、条件（假定）：法律规范中指出该法律规范的条件或情况的部分： 2、模式（处理）：法律规范中所规定的行为规则的部分； 3、后果（制裁）：会带来什么法律后果的部分。 法律条文从行为模式上分为：可以这样的行为模式（授权性规范）；必须这样的行为模式（义务性规范）；不准这样的行为模式（禁止性规范）。从后果上分为：肯定式后果和否定式后果. 三、法律规范的种类 1、授权性规范、义务性规范和禁止性规范——按照调整方式的不同。 2、强制性规范与任意性规范——按照强制性程度的不同：前者义务很明确，不许修改；后者不是必须性，而是相对任意性的。 3、确定性规范、委托性规范、准用性规范——按照内容确定性程度的不同。确定性规范：明确规定行为内容的规范，大多数法律规范都是确定性规范，这类规范中假定、处理、制裁都是确定的；委托性规范：规范中没有明确规定行为内容，而是委托给有关机关加以确定的规范；准用性规范：没有直接转述行为规则的内容，而是在某一个规范必须参照某一法规，如：一审规定的程序清楚，而二审中则规定，本章未规定的按照一审规定办理。 4、保护性规范、奖励性规范、制裁性规范——按照后果的不同性质。 关于凯程： 凯程考研成立于2005年，国内首家全日制集训机构考研，一直致力于高端全日制辅导，由李海洋教授、张鑫教授、卢营教授、王洋教授、杨武金教授、张释然教授、索玉柱教授、方浩教授等一批高级考研教研队伍组成，为学员全程高质量授课、答疑、测试、督导、报考指导、方法指导、联系导师、复试等全方位的考研服务。 凯程考研的宗旨：让学习成为一种习惯 凯程考研的价值观口号：凯旋归来，前程万里 信念：让每个学员都有好最好的归宿 使命：完善全新的教育模式，做中国最专业的考研辅导机构 激情：永不言弃，乐观向上 敬业：以专业的态度做非凡的事业 平衡：找到工作、生活、家庭的平衡点
2017司法考试 法理学真题
2017司法考试卷一法理学考试试题及答案解析 1[多选题]学者们认为，法律不是万能的，其作用是有限的。其理由在于：①法律重视程序，不讲效率;②法律调整外在行为，不干预人的思想观念;③法律强调稳定性，避免灵活性;④法律反映客观规律不体现人的意志。下列哪些选项是正确的? A.④③① B.①④② C.② D.③【答案】CD 【解析】见教材关于法的局限性的叙述。 2[多选题]下列属于法律意识范畴的是： A.甲打赢官司后一直拿不到赔偿金，认为法院没什么用 B.乙感到中国的法律越来越不管用了 C.丙以为偷书不算偷，不构成盗窃罪 D.丁不知道中国有《对外贸易法》【答案】ABCD 【解析】法律意识是一种社会意识的一种，是人民关于法和法的现象的思想、观点、心理和知识的总称，主要包括：人们对法的产生、本质、作用、发展的看法，对现行法的理解、解释、态度的情绪，对自己喝他****利、义务的认识，对人民行为合法性的评价，以及人们关于法的知识修养等，故ABCD选项均应入选。 3[多选题]下列有关“法的渊源”的表述哪些是不正确的? A.法的非正式渊源，是指不能被国内法院适用的法的渊源，如正义、标准、理性原则、习惯等 B.在我国，宪法、法律、行政法规、地方性法规等主要是根据其所调整的社会关系而作出的分类 C.根据“条约必须遵守”原则，一切国际条约和国际惯例均成当代我国法的渊源之一 D.根据有关法律规定，国家政策可能作为我国法院审理案件时的判决依据【答案】ABC 【解析】法的非正式渊源是指那些具有法律意义的准则和观念：根据民法通则第142条第2款规定，中国缔结或参加的国际条约同中国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中国声明保留的除外;形式上的法的渊源也就是法的效力渊源， 4[多选题]学生甲和学生乙就法、法律规范的概念展开讨论。学生甲的论点是：①法与法律规范的概念完全相同，因为法的构成要素等同于法律规范的构成要素;②所有的法和法律规范都是通过法律条文来表述的;③表述法和法律规范的文件被称为“规范性法律文件”。学生乙的论点是：①法的要素不能等由于法律规范的构成要素;②并不是所有的法律都表现为法律条文形式，但所有的法律规范都是通过法律条文来表述的;③同一法律规范可以通过一个法律条文来表述，也可以通过若干个法律条文来表述。对上述观点进行分析，下列选项哪些是正确的? A.学生甲的论点①和论点② B.学生甲的论点③和学生乙的论点③C.学生乙的论点① D.学生乙的论点②【答案】BCD 【解析】法的要素的构成一般包括法的原则、法的概念、法的技术性规定、法律规范等方面，法律规范的构成要素是法律规范的结构，如“假定、指示、法律后果”或“行为模式、法律后果”，因此法的构成要素不等于法律规范的构成要素。 5[单选题]魏明与桂敏到婚姻登记机关申请登记结婚，婚姻登记机关依法予以登记并发给结婚证书。产生魏明与桂敏法律上的婚姻关系的事实在法学上被称作什么? A.法律事件B.法律事实 C.事实行为 D.事实关系【答案】B 【解析】法律事实就是法律规范所规定的，能够引起法律事实分为法律事件和法律行为两类。法律事件是法律规范规定的，不以当事人的意志为转移而引起法律关系产生、变更或消灭的客观事实。法律行为是意志行为，是法律关系主体的意志的表现。题中魏明与桂敏登记结婚的行为引起婚姻关系的产生，是一种法律行为。
法理学基础知识点
法理学 1注释法学派古罗马法复兴时期，出现以复兴罗马法为中心任务的法学研究和法学教育的职业法学家流派，成为注释法学派。分为前注释法学派和后注释法学派。前者侧重于对查士丁尼时代所编纂的文献进行解释和援引，从而澄清罗马法文献的精准意思。后者则更加注重于把罗马法同城市法规、封建法、日耳曼习惯法相结合，形成新的意大利法。 2、阶级分析法市用阶级和阶级斗争的观点去观察和分析阶级社会中各种社会现象的方法。它可以广泛地应用于各门社会科学和人文学科，在法学研究中占有重要地位。 3、实证分析法实证研究方法是在价值中心（价值祛除）的条件下，以对经验事实的观察为基础来建立和检验知识性命题的各种方法的总称。经验事实既可以是直接经验，也可以是间接经验发现或确定的事实因素。包括：社会调查法、历史研究法、比较研究法、逻辑分析法和语义分析法。 4、法的本质见法学通论法理学部分（2013） 5、法的基本特征：a法是调整人的行为的社会规；b法是出自国家的社会规；c法是规定权利义务的社会规；d法是由国家保障实施的社会规（国家强制力不是保障法律实施的唯一力量） 6、法的作用：法的作用是统治阶级（在阶级社会中）或人民（在社会主义社会中）的意志影响社会生活的体现；是国家权力运行过程的体现；是社会生产方式自身力量的体现。 7、法的规作用：作为国家制定的社会规，法具有告示、指引、评价、预测、教育、强制的作用。 8、法的局限性：即法的消极作用，是指法在调整或影响人们的行为或社会生活时，由于其技术上的特点不能完善地实现其目的情况，主要表现在：a法只是诸多社会调整方法的一种；b法不能有效的干预和解决所有的社会问题；c法律本身所具有的保守性、僵化性和局限性；d法的运作成本巨大；e法律作用的充分发依赖一系列社会条件。首先是良好的政治法律体制，其次是良好的法律和法律体系，此外还要求高素质的法律职业群体和良好的法律文化氛围。 之所以法的作用在诸多方面存在局限性，究其原因，主要表现在：a法律本身的滞后性、不完整性和保守性；b法律控制领域的局限性；c法律实施条件的局限性。总之，法律不是万能的，我们在利用法的积极作用的同时也应该重视法律的消极作用，将法律与其他的调整方式有机结合起来，实现社会秩序与活力兼备的发展要求。 9、简述法的渊源：传统法的渊源认为，法的渊源可以指法的实质渊源、法的历史渊源、法的材料渊源、法的形式渊源和法的效力渊源。法的效力渊源，又称法的形式渊源或法的直接渊源，专指具有法律效力的表现形式。 法的渊源，即指由资源、进路和动因三个要素所构成的综合体。 科学涵：法的渊源必须与法的效力相联系；法的渊源要求任何具有法律效力的规性文件或非规性文件都必须具有一定的法律表现形式。
《法理学》知识点梳理.
第一章法学研究与法学教育了解西方法学流派的发展历史。名词解释:各法学流派。 第二章法学的研究方法总体上来说,本章几乎没有什么考点,大体了解即可。 第三章马克思主义法学的产生与发展总体上来说,本章几乎没有什么考点,大体了解即可。 第四章法理学概述本章的核心问题是:法理学是什么?其答案的四个要点都要展开掌握。其他知识点了解即可。 第五章法的概念本章的知识点主要有:(1名词解释:法;法的作用(告示;指引;评价;预测;教育;强制作用。(2简答题:法的基本特征;法的本质;法的作用;法的局限性。 第六章法的渊源、形式和效力本章的知识点主要有:(1名词解释:法的渊源;法的形式;当代中国主要法的形式(尤其是行政法规;地方性法规;自治规章;行政规章等概念;规范性法律文件的规范化;规范性法律文件的系统化(法的清理;法的汇编;法的编纂;法的分类(六种分类各自涉及的概念;法的效力;法的溯及力。(2简答题:当代中国主要法的渊源;法的形式和法的渊源的界分;当代中国主要法的形式;法的汇编和法的编纂的区别;法的一般分类;法的效力范围;法的效力的冲突与协调 第七章法的要素本章的知识点主要有:(1名词解释:法的要素;法律概念;法律规则;法律规则的分类(具体各种分类的概念都要掌握;法律原则;法律原则的分类(政策性原则和公理性性原则(2简答题:法的要素的特征及分类;法律概念的功能;法律规则的逻辑结构、特点;法律规则的分类;法律原则的功能;法律原则与法律规则的区别; 法律原则的适用。 第八章法律体系本章的知识点主要有:(1名词解释:法律体系;法律部门;当代中国的法律体系(主要是行政法;经济法;社会法的概念(2简答题:法律部门的划分标准和原则
法理学知识点总结之法的实施
法理学知识点总结之法的实施 导语：笔者对国家统一法律资格考试的八大部门法的重要知识点和经典例题进行了汇总，希望能够给小伙伴们提供一点帮助。由于内容太多，所以每篇文章只有一两个知识点，如有需要可以关注笔者系列文章。 一、法的实施的概念 二、执法 1.执法有广义和狭义之分，司法考试采用狭义说，狭义的执法仅指国家行政机关及其公职人员依照法定职权和程序实施法的活动。一般所说的执法指狭义的执法。 2.执法的特点：
3.执法的原则： （1）依法行政原则。 所谓依法行政，就是要求国家行政机关及其公职人员在执行法律时，要严格按照法定权限和程序，不得越权执法、滥用权力或违反程序。 （2）讲求效能原则。 这一原则要求行政机关及其公职人员在执行法律时，在严格遵循依法行政原则的前提下，要端正执法态度、完善办事流程，努力提高行政执法效率。 （3）公平合理原则。 公平合理指行政机关在执法时应当权衡多方面的利益因素和情境因素，在严格执行规则的前提下做到公平、公正、合理、适度，避免由于滥用自由裁量权而形成执法轻重不一、标准失范的结果。 三、司法 1.司法又叫法的适用，是国家司法机关依照法定职权和程序，将法运用于具体案件的专门
活动。 2.司法的原则：司法公正，法律面前一律平等，以事实为根据、以法律为准绳，司法机关依法独立行使职权等原则，具体内容参照《司法制度与法律职业道德》部分的相关内容。【真题示例】
关于司法的表述，下列哪些选项可以成立？（2007/1/54,多选） A．司法的依据主要是正式的法律渊源，而当代中国司法原则"以法律为准绳"中的"法律"则需要作广义的理解 B．司法是司法机关以国家名义对社会进行全面管理的活动 C．司法权不是一种决策权、执行权，而是一种判断权 D．当代中国司法追求法律效果与社会效果的统一 【分析】司法是司法机关以国家名义对具体纠纷进行认定和裁决的专门性活动，而外部行政行为属于对社会进行全面管理的活动，因此，司法权不是一种决策权、执行权，而是一种判断权。选项AC正确。司法的依据主要是正式的法律渊源，而当代中国司法原则“以法律为准绳”中的“法律”则需要作广义的理解，它包括具有立法权的国家机关颁布的法律、法规，特别情况下还包括习惯、政策等。在当代中国，司法要追求法律效果与社会效果的统一，也就是合法性和合理性的统一，合法性即法律效果，合理性即社会效果。因此，正确选项为ACD。 四、守法
法理学重点整理汇总资料
法理学重点整理汇总资料 1、法律义务与法律责任的区别和联系 （1）法律义务与法律责任存在明显的区别：法律义务是指法律规定对法律关系主体的行为的一种约束手段，是法律规定应当作出和不得作出某种行为的界限。法律责任是指行为人由于违约行为、违法行为或者由于法律规定而应承担的某种不利的法律后果。法律关系的主体一般都应履行法律义务，但并非所有法律主体都必然承担法律责任。法律义务并不必然同不利后果相关，只有违反法律义务者才承担不利后果；而法律责任必是与不利后果相关的；法律义务可以通过义务主体自觉履行而完成，而法律责任则需要由国家机关来追究。 （2）法律义务与法律责任两者又有密切联系：一方面违反法律义务是承担法律责任的法定前提条件；另一方面，有时候追究法律责任是法律义务得以履行的手段和措施；另外，两者都是对法律主体的约束，在价值指向上具有同一性，均是为法律权利的实现而存在的。 2、成文法相对于不成文法的优点及影响 成文法与不成文法是法的两种主要形式，其划分标准为法律是否以规范化的条文形式作为其存在状态。成文法又称制定法，是指有立法权或立法性职权的国家机关以国家名义，依照特定程序创制的，以规范化的条文形式出现的规范性文件的总称。不成文法，是指由国家有权
机关认可的、不具有文字形式或者虽有文字形式但却不具有规范化的条文形式的法的总称。不成文法包括习惯法和判例法两种。 （1）成文法明确具体。成文法是经过特定程序指定的，并有规范化的条文形式，因此，它特别明确、具体，便于实施。不成文法就较为模糊，难于实施。 （2）成文法修改废止的程序严格。成文法的修改和废纸均需必要的程序，因此其修改与废止，都十分明确，便于全社会在法律实施上令行禁止。不成文法的修改和废止，往往缺乏严格的法定程序。 （3）成文法有利于社会的安全与自由。在成文法下，由于其明确，社会普遍都能较好地获得法律的安全保障，自由的空间相对广泛。在不成文法下，由于法律不明确，人们违法之虞常在，严重时动辄得咎。民众的权利容易遭到侵犯。在不成文法下，公共权力由于其权限缺乏法律的明确界定，也易于膨胀。公共权力一旦超越权限，出现膨胀，公民的权利就难以得到有效的保障。 （4）成文法有较好的预防作用。成文法有明确的文字表现，易于在事前作出相应的规定，因而就能在可能出现的不当事件或行为出现之前作出相应的规定，在事前较好地发挥对社会的警示作用。不成文法就只有在有了相应的事件或行为出现之后，才可能形成习惯法和判例法，预防警示作用相对较低。 （5）成文法有利于推进社会改革。成文法采用成文的形式，有利于
法理学难点解读
法理学难点 法理学重点问题解读 一、总论 一、法理学三难 1.理论层次之难：法学王冠上的明珠 2.理论体系之难：缺乏法条体系的关照 3.实践运用之难：难以运用自如 二、法理学知识体系 （一）本体论：着重分析法学中的基本概念 （二）运行论：关注法律的实际运行的表现形式（立法、司法、执法、守法与法律监督）与内在机理（法律适用的基本原理、法律推理与法律解释、内部证成与外部证成） （三）演进论：以历史和比较的眼光考察中国法律的传统、现实与目标 （四）社会论：法律与相关现象的区别和联系 三、出题规律与复习准备 （一）出题规律： 1.所占分值根据章节依次递减，重点较为突出 2.第二章的分量逐渐增加 3.近些年的出题以法律实践的说明为主，以基本概念的考查为辅 （二）复习准备 1.基础准备：基本概念和基本知识的准确把握（例如：规范性条文与规范性法律文件） 2.硬功夫：分析能力的培养 3.真题的运用：最好复习第二遍之后，再做真题。最少做两遍。 4.每年新增部分：知识难度低，则当年考试难度高；反之，则试题难度低。 四、四个关键： 1、基本原理不因个别反例的存在而无效【所有与基本原理矛盾的表述即无效，即使该表述与题干所给材料一致】 2、注意尺度：理论有效的意义范围【说的过于绝对可能有问题】 3、不能望文生义【注意相似概念、广义与狭义】 4、严格禁止以部门法的知识来考量卷一的法理学选择题 二、知识要点 （一）法概念的争议 1.法概念争议的核心：法律与道德之间是否存在概念上的联系。 2.法律实证主义：不承认存在必然联系的 （1）定义要素：权威性制定与社会实效 （2）权威性制定为主，社会实效为辅：分析法学 （3）社会实效为主，权威性制定为辅：法社会学与法律现实主义 3.非实证主义：承认存在必然联系的 （1）古典自然法学：以内容的正确性为定义要素 （2）第三条道路：以权威性制定、社会实效与内容的正确性为定义要素 （二）法律作用的局限性 1、法律是以社会为基础的，因此，法律不可能超出社会发展需要“创造”社会；
最强考试整理——法理学知识点
立法的概念：由特定的主体，依据一定的职权和程序，运用一定的技术，制定、认可和变动法这种特定社会规范的活动。立法的特征：（一）立法是由特定主体进行的活动（二）立法是根据一定职权进行的活动（三）立法是依据一定程序进行的活动（四）立法是运用一定技术进行的活动（五）立法是制定，认可和变动法的活动 立法体制：立法体制是关于立法权限，立法权运行和立法权载体诸多方面的体系和制度所构成的有机整体。其核心是有关立法权限的体系和制度。构成要素：一是立法权限的体系和制度。包括立法权的归属，性质，种类，构成，范围，限制，各种立法权之间的关系，立法权在国家权力体系中的地位和作用，立法权和其他国家权力的关系等方面的体系和制度。二是立法权的运行体系和制度。包括立法权运行原则，运行过程，运行方式等方面的体系和制度。三是立法权的载体体系和制度。主要包括行使立法权的立法主体或机构的设置，组织原则，活动形式等方面的体系和制度。 中国现行立法权限划分体制：（一）中国的立法权不是由一个机关行使的，因为不是单一的立法体制。（二）中国的立法权由两个以上的机关行使，是指中国存在多种立法权，行政法规立法权，地方性法规立法权等，他们分别由不同机关行使，而不是同一个立法权由几个机关行使，因而不是复合立法体制。其三，中国的立法体制不是建立在分权制衡的基础上，因而也不是制衡立法体制。中国的立法体制是中央统一领导和一定程度分权的，多级并存，多类结合的立法权限划分体制。 立法过程：（一）立法准备：一般是指在提出法案前进行的立法活动，是为正式立法提供条件或奠定基础的活动。主要内容有：宏观上进行立法预测，编制立法规范，形成立法创议，作出立法决策。中观上包括：确定立法目标，目的和指导思想，调查研究等一系列活动。微观上包括：确定立法意图，拟出法案提纲，起草法案草稿，征求相关方面的意见等。（二）由法案到立法。主要内容包括：意识提出法案，二是审议法案，三是表决法案，四是公布法案。（三）立法完善。主要内容包括：立法解释，法的修改，补充和废止，法的清理，汇编和编纂。 立法程序：是立法主体在制定，认可，修改，补充和废法的活动中，所应遵循的法定步骤和方法。（一）提出提案：提案应遵循的法定程序是，第一，应就本身职权或业务范围内的事项提案，应提出属于接受法案的主体的职权范围内的法案。第二，应向自己能够提案的机关提案。第三，应符合法定人数才能提案。第四，应采取一定方式，向一定机关，在规定时间内提案。（二）审议法案。审议法案就是在由法案到法的阶段，由有权对法案运用审议权，决定其是否列入议事日程，是否需要修改以及对其加以修改的专门的活动。（三）表决和通过法案。（四）公布法 立法原则：立法原则是立法主体据以进行立法活动的重要准绳，是立法指导思想在立法实践中的重要体现。中国立法的基本原则：（一）1.人民利益至上原则2.利益兼顾原则3.少数利益保护原则4.利益最大化原则5.利益配置公平原则（二）权利本位原则（三）权利制约原则（四）合宪原则（五）实事求是原则（六）民主立法原则（七）适用性与超前性相结合的原则（八）原则性灵活性的结合的原则（九）稳定性与适时变动性相结合原则 守法的概念：守法是指国家机关，社会组织和公民个人依照法的规定，行使权利和履行义务的活动。 守法的构成要素：1.守法主体：是指在一个国家和社会中应当遵守法律的主体即一定守法行为的实施者。我国守法主体分为以下几类：(1)一切国家机关，武装力量，政党，社会团体，企事业组织。（2）中华人民共和国公民（3）在我国领域内的外国组织，外国人和无国籍人。2.守法的范围：是指守法主体必须遵守的行为规范的种类。3.守法内容。（1）履行法律义务（2）行使法律权利 守法的根据和理由：（一）守法是法的要求（二）守法是人出于契约式的利益和信用的考虑（三）守法是由于惧怕法律的制裁（四）守法是出于社会的压力（五）守法是出于心理是上的惯性（六）守法是道德的要求。 守法的主观条件：是指守法主体的主观心理状态和法律意识水平。通常人们的政治意识，法律意识，道德意识，文化教育程度等都对其守法行为产生潜移默化的影响和支配。 守法的客观条件：是守法主体所处的客观的的社会环境，如法制状况，政治状况，经济状况，民族传统，国际形势，科学技术的发展等都会对守法行为产生不同程度的影响。 执法的概念：广义是指一切执行法律，适用法律的活动，包括国家行政机关，司法机关和法律授权，委托的组织及其公职人员，依照法定职权和程序，贯彻法律的活动。 执法的特征：1.执法主体具有特定性。2.执法的内容具有广泛性3.执法的活动具有单方性4.执法行为具有主动性5.执法权的行使具有优益性 执法体系：根据法律的规定，执法体系是由行政机关的执法，根据法律授权的社会组织的执法以及行政委托的社会组织的执法三类构成。行政机关的执法：1.政府的执法2.政府工作部门的执法。法律授权的社会组织的执法：1.一般社会组织，社会团体的执法2.企事业组织的执法3.基层民众自治组织的执法。行政委托的社会组织的执法：条件是（一）依法成立的管理公共事务的事业组织（二）具有熟悉法律，法规，规章和业务的工作人员 执法的原则：（一）合法性原则。包括：1.执法主体必须在法律规定的权限范围内行使职权，不可超越法律而为。行政授权和行政委托必须有法律依据，符合法律要旨。2.执法的内容要合法。执法必须根据法律规定作出，没有法律规定，执法主体不得作出影响公民，法人和其他组织合法权益或者增加公民，法人和其他组合义务的决定。3.执法程序必须合法。执法主体要严格遵循法定程序，依法保障行政相对人，利害关系人的知情权，参与权和救济权，必须按照各自不同的执法内容来决定所使用的程序，不能任意简化，改变，调换，省略程序。4.执法主体违法或者不当行使职权，应当依法承担法律责任，实现权力和责任的相统一。（二）合理性原则。是指执法主体在执法活动中，特别在行使自由裁量权时，必须客观，适度，合乎理性。（三）效率原则是指在依法行政的前提下，行政机关对社会实行组织和管理的过程总，以尽可能低的成本取得尽可能大的利益，取得最大的执法效益。 司法的概念：司法是指国家司法机关依据法定的职权和法定的程序，具体应用法律处理案件的专门活动。 司法的特征：（一）专属性，我国司法权专属于人民法院和人民检察院（二）程序性。我国现行司法的种类分为三类，刑事司法，民事司法，行政司法。因此有三大法定诉讼程序，即刑事诉讼程序，行政诉讼程序，民事诉讼程序。（三）专业性（四）权威性（五）结果合法性。
法理学知识点总结之法律责任
法理学知识点总结之法律责任 导语：笔者对国家统一法律资格考试的八大部门法的重要知识点和经典例题进行了汇总，希望能够给小伙伴们提供一点帮助。由于内容太多，所以每篇文章只有一两个知识点，如有需要可以关注笔者系列文章。 一、法律责任的含义、特点 （一）法律责任的含义 法律责任指行为人由于违法行为、违约行为或者由于法律的规定而应承受的某种不利的法律后果。 （二）法律责任的特征 1.承担法律责任的最终依据是法律。 2.法律责任具有国家强制性。 【帆哥提示】违法行为不一定会导致法律责任产生，因为即使违法，也可能存在责任的阻却事由，从而不承担法律责任。但是法律责任并不仅仅因为违法行为而产生。 （三）法律责任与权力、权利、义务的关系 1.法律责任与法律权力 （1）责任的认定、归结与实现都离不开国家司法、执法机关的权力（职权）。 （2）责任规定了行使权力的界限以及越权的后果。 2.法律责任与法定权利和义务 （1）法律责任规范着法律关系主体行使权利的界限，以否定的法律后果防止权利行使不当或滥用权利； （2）在权利受到妨害，以及违反法定义务时，法律责任又成为救济权利、强制履行义务或追加新义务的依据；
（3）法律责任通过否定的法律后果成为对权利、义务得以顺利实现的保证。 二、法律责任的竟合 【睿哥提示】法律责任的竞合就是指两个法律责任可以同时适用于一个行为，但是两个责任不能同时追究，只能选择其中一个。故在答题时判断有无法律责任的竞合关键不是看存在不存在两个法律责任，有两个或多个法律责任并不必然构成法律责任的竞合，只有当存在两个法律责任，且这两个法律责任相互冲突，不能同时追究时才构成竞合，如行政法处罚法上的罚款和刑法上的罚金就不能同时追究。
法理学知识点总结
法理学 第一章法的概念和本质 一、“法”概念的语义解析 1.古今汉语的“法”、“法律” 现代汉语中的“法律”一词有广义和狭义两种用法： 广义的“法律”指法律的整体。就我国理论而言，它包括宪法、全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律、国务院制定的行政法规、地方权力机关制定的地方性法规民族自治地方的人民代表大会制定的自治条例和单行条例等 狭义的法律仅指全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律。 2.西文中“法”、“法律”及相关概念 客观法与主观法：欧陆各国“法”的词源包括两种含义（法律是客观的权利，权利是主观的法律） 所谓客观法是指抽象的、不以个人的主观意志和行为而客观存在的法律规范；主观法则指属于主体的并需要通过主体的活动而实现的合法权利。 自然法与实在法：西方法律文化特有的二元对立结构 自然法：理想法、正义法、应然法 实在法：现实法、国家法、实然法 二、法的本质 1.资产阶级法学家关于法的本质的论述 意志说：法不过是“意志的记录”。——卢梭 命令说：法是国家对人民的命令，用口头说明，或用书面文字，或用其他方法所表示的规则或意志，用以辨别是非，指示从违。——霍布斯 规则说：法是一个社会为决定什么行动应被公共权力处罚或强制执行而直接或间接地使用的一批特殊规则。——哈特 判决说：当法院作出判决时，真正的法才被创造出来。——格雷 行为说：法存在于可以观察的行为中，而非存在于规则中。——布莱克 社会控制说：法是“一种统治方式”。——庞德 事业说：法是使人们的行为服从规则治理的事业。——富勒 2.马克思主义经典作家关于法的本质的论述 本质与现象：一对哲学范畴 ·马克思主义经典作家关于法的本质的论述揭示了法与统治阶级的内在关系。 ·马克思主义经典作家关于法的本质的论述揭示了法与国家的必然关系。 ·马克思主义经典作家关于法的本质的论述揭示了法与社会生产方式的因果关系。3.法的阶级本质：法是统治阶级意志的体现
法理学知识点归纳
法理学知识点归纳 1、法的外延：（1）国家专门机关（立法机关）制定的“法”（成文法）；（2）法院或法官在判决中创制的规则（判例法）；（3）国家通过一定方式认可的习惯（不成文法）；（4）其他执行国法职能的法（教会法）。 法的特征：(1)法是调整人们的行为或社会关系的规范，具有规范性（即法具有的规定人们的行为模式，包括：可为、勿为和应为三种）；（2）法是由国家制定（即国家立法机关按照法定程序创制规范性文件的活动）或认可（国家通过一定的方式承认其他社会规范具有法律效力的活动，包括明示和默示两种）的，体现了国家对人们行为的评价，具有国家意志性；（3）法是国家强制力为最后保证手段的规范体系，具有国家强制性；（4）法在国家权力管辖范围内普遍有效，因而具有普遍性；（5）法是有严格的程序规定的规范，具有程序性。 2、法所规定的行为模式有三种：（1）人们可以怎样行为（可为模式）；（2）人们不得怎样行为（勿为模式）；（3）人们应当或必须怎样行为（应为模式）。 3、判决书、公证书、委任书、结婚证书等是非规范性法律文书，不具有普遍的效力，而仅对特定的人有效。 4、法的认可有两种方式：（1）明示认可（在规范性文件中明确规定）；（2）默示认可（通过法院判决时援引）。 5、一切社会规范都具有强制性，而法律规范具有国家强制性。 6、法的作用：（1）规范作用；（2）社会作用。法的规范作用可分为：指引作用、评价作用、预测作用、强制作用和教育作用。指引作用又分为确定的指引和有选择的指引。预测分为对如何行为的预测和对行为后果的预测。法的社会作用表现在两方面：维护阶级统治和执行社会公共事务。 7、法的作用的有限性：（1）法只是众多社会调整手段中的一种；（2）法作用的范围不是无限的；（3）法自身特点产生的有限性（它是规范不是规律总体现着人的意志；它是概括性的规范；它具有稳定性和保守性；其作用的实际发挥还有赖于物质