国家司法考试经典案例分析题及答案
2011 年国家司法考试经典案例分析题及答案(1)
一、外国人在中国领域内犯罪
[ 案情]
被告人：某甲，男，33 岁，前苏联人，副驾驶员。
1985 年12 月19 日，被告人某甲与机长某乙等机组人员，在原苏联境内驾驶47845 号安一24 型民航客机，执行某市民航局101/435航班任务。当飞机飞到东经118.09'00“，北纬52.40'00 ”上空时，被告人趁领航员上厕所之机，以机舱出机械故障为由，将机械师骗出驾驶舱，随即锁上驾驶舱门，扭动自动驾驶仪，持刀威逼驾驶飞机的机长某乙向中国方向飞行，机长被迫改变航向，19日14时30分许，该机降落在我国黑龙江省某县某乡农田里。
[ 问题]
某甲在我国领域内犯罪是否适用我国刑法?
[ 判决] 法院判决认为，被告人某甲以暴力手段劫持飞行中的民用航空器，飞入我国境内，其行为危害了公共安全，构成了犯罪，应依照中国刑法论处。
[ 法理分析]
本案涉及我国刑法的空间效力问题，被告人某甲虽是外国人，但我国司法机关有权对其犯罪行为行使司法管辖权。因为：第一，某甲劫持航空器，已违反我国参加的《东京公约》、《海牙公约》和《蒙特利尔公约》的通知规定，“如发生外国飞机被劫持在我国降落等有关涉外事件，应按我国法律，并结合上述三个公约的有关规定处理”，同时符合我国《刑法》第九条所规定的中国应承担条约义务的范围内，“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。”第二，我国《刑法》第6条第13款规定：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的、除法律有特别规定的以外，都适用本法。”“犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。”某甲不是享有外交特权和豁免权的外国人，有关刑事责任问题，不需要通过《刑法》第11条之规定解决，“享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任问题，通过外交途径解决”，即不属于“法律有特别规定的”，情况，某甲的犯罪行为虽始于我国领域之外，但其犯罪结果却发生在我国领域以内，依照我国的有关规定，属于我国领域内犯罪，所以，应适用我国刑法，依法追究其刑事责任。
二、中国公民在我国领域外犯罪
[案情]
被告人：严某，男，38 岁，中国公民，我国驻某国大使馆的汽车司机。
被告人严某先后利用驾车去机场接送外国人员、代表团成员的机会，在驻在国首都机场行李处多次进行盗窃，陆续窃得大量外币现钞，以及手表、照相机等财物，共折合人民币10 万余元。
[ 问题]
严某在我国领域外犯罪是否应依我国刑法论处?
[ 判决] 法院判决认为，严某系中国公民，以非法占有为目的，在国外多次秘密窃取他人财物的行为已构成犯罪。应依中国刑法论处，判处其有期徒刑10年。
[ 法理分析]
根据我国《刑法》第264 条规定，人民法院对严某以盗窃罪定罪判刑是正确的。中国公民严某在我国领域外犯罪，是否适用我国刑法，这是本案的关键。我国《刑法》第7 条规定，“中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追究”。“中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法”。据此可知，其一，严某的盗窃行为，按照犯罪地的法律应受处罚;其二，严某的盗窃数额特别巨大，依照我国《刑法》第263 条规定，其法定最低
刑为10 年;其三，严某是中华人民共和国国家工作人员。所以，应依我国刑法规定，依法追究其刑事责任。法院判决完全正确。
[案情]
被告人：某甲，男，32 岁，外国公民。
被告人外国公民某甲，潜入我国驻该国大使馆行窃，被我国大使馆工作人员李某发现，为脱逃李某的抓捕，某甲用刀将李某刺伤后逃走。
[ 问题]
试问某甲在我国领域外犯罪可否适用我国刑法?
[ 判决] 法院判决认为，外国公民某甲的行为，侵害了我国国家和公民的合法利益，触犯了我国刑法，已构成抢劫罪，可以依我国刑法论处。
[ 法理分析]
各国刑法的适用范围，特别是对于外国人在本国领域外犯罪的效力范围，按理应由国际法加以规定，但目前由于国际法尚未明确规定，所以只能由各国依本国国内法来规定。对于外国人在本国领域外犯罪，各国在立法上一般采用保护原则和普遍管辖原则，来确定本国刑法的适用范围，我国亦然。我国《刑法》第8 条规定，“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法;但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外”。外国公民某甲的行为，已经侵害了我国国家和公民的合法利益，触犯了我国刑法，构成了抢劫罪。按照我国《刑法》第263 条规定，抢劫罪的最低法定刑为三年以上有期徒刑。抢劫罪是一种严重犯罪，各国刑法都将其作为犯罪加以处罚。因此，对于外国公民某甲的犯罪，可以适用我国刑法。另外，根据《关于防止和惩处侵害应受国际保护人员包括外交代表的罪行的公约》，某甲的行为已经构成侵害应受国际保护人员罪，同时还属于一种侵害国际社会共同利益的国际犯罪。因此，按照国际法的原则，也应适用我国刑法。
2011 年国家司法考试经典案例分析题及答案(2)
三、犯罪概念
[ 案情]
被告人：乔甲，男，18 岁，待业青年。
被告人乔甲因家中人多房少不能住，于1993 年 6 月到其叔乔乙家借宿。同年9 月28 日，乔甲在叔乔乙家午睡后，闲着无事，想找本杂志翻阅，就随手拉乔乙忘了上锁的书桌抽屉，发现内有一叠崭新的10 元面值人民币，乔甲顿起贪心，趁家中无人，偷偷从中抽走50 元。由于乔乙大意，没有发现其抽屉内短少的现金。乔甲见第一次窃取得逞后，胆子越来越大，又分别于同年10 月、1994 年3月两次趁乔乙不在意，共窃取其人民币600 余元。当乔甲又于1994 年6 月10 日趁乔乙家无人之机，打开抽屉欲寻找现金时，不料被躲在家里逃学的乔乙之子乔丙发现，遂案发，随后乔甲家属代其偿还了乔乙的损失。乔乙曾到公安机关要求不要处理乔甲。
[ 问题]
乔甲的行为是否构成犯罪?
[ 判决] 法院判决认为，被告人乔甲，虽主观上具有非法占有的目的，客观上实施了秘密窃取他人财物的行为，但其社会危害性不大，情节显著轻微，可不作犯罪处理，依照《中华人民共和国刑法》第13条的规定，对乔甲宣告无罪。
[ 法理分析]
民犯罪是具有严重社会危害性的行为。任何行为，如不具有严重的社会危害时，均不构成
犯罪，因此《刑法》第13条规定：“一切危害国家主权，领土完整和安全，分裂国家，颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪;但是情节显著轻微，危害不大的，不认为是犯罪。” 本案被告人乔甲主观上具有非法占有他人财物的目的，客观上实施了窃取他人财物的行为，因而其行为具有一定的社会危害性。但综合全案情况看来，其犯罪情节显著轻微，危害不大，应不认为是犯罪。原因有三：其一，被告盗窃的是其同住亲属的财物，而且数额相对不大。案发后，被告的同住亲原乔乙不要求追究乔甲的刑事责任，而且乔甲的家属已对乔乙的损失作了赔偿，故乔甲的盗窃行为不像一般盗窃犯罪那样具有严重的社会危害性。其二，乔甲的盗窃数额虽达到盗窃罪所要求的“数额较大”的标准，但盗窃的数额是否较大，不是区分盗窃罪与非罪界限的唯一标准，还应综合其他犯罪情节考虑。被告人乔甲采取的是趁乔乙不注意而秘密窃取的方法获得财物的，不像其他盗窃犯罪分子那样用拔门撬锁、挖墙掏洞等性质比较恶劣的手段，并且乔甲每次窃取的财物数额很少，而不是将所见到的乔乙财物全部拿走，因而综合本案的全部情况看，乔甲的盗窃行为情节显著轻微危害不大。其三，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃案件具体应用法律的若干问题的解释》中规定：“盗窃自己家里的财物或者近亲属的财物，一般可不按犯罪处理;对确有追究刑事责任必要的，在处理时也要同在社会上作案有所区别。”所以，乔甲的行为不构成犯罪，法院对被告人乔甲作出无罪判决是正确的。四、犯罪主体被告人：张某，男，21 岁，某食堂炊事员，担任炒菜工作。
被告人张某于1992 年 3 月至1993 年5 月期间，利用其在食堂帮忙卖饭、菜的机会，多
次私自截留饭、菜票，共合计人民币700 多元。尔后，被告人张某通过刘某、李某、王某将这些饭、莱票销售给个体户郑某，从获赃款600 余元。被告人张某已与其他人将赃款全部挥霍掉。
[ 问题]
犯罪构成的主体要件有何特征?
[ 判决] 法院判决认为，张某行为已构成贪污罪，应以贪污罪论处。
[ 法理分析] 犯罪构成要件的犯罪主体是指实施犯罪行为，依法对自己的罪行应负刑事责任的人或者单位。根据我国刑法规定，作为犯罪主体的人，只有达到一定年龄并且具有刑事责任能力，才能成为犯罪主体。任何犯罪行为，都是一定的犯罪主体实施的。没有犯罪主体，就不可能实施危害社会的行为，也不可能有危害社会的故意或过失、从而也就不会有犯罪。具体而言，首先，达到刑事责任年龄是犯罪主体的必要条件之一，所谓刑事责任年龄是指法律规定行为人对自己的危害行为负刑事责任所必须达到的年龄。根据我国《刑法》第十七条规定，大致可分为：第一，未满14 周岁的人，完全不负刑事责任;第二，已满14 周岁不满16周岁的人，犯故意杀人，故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任;第三，已满16 周岁的人犯罪，都应当负刑事责任。其次，刑事责任能力又是犯罪主体的必要条件。所谓刑事责任能力，就是指一个人辨认和控制自己行为的能力，亦即一个人辨认自己行为的性质、意义和后果并自觉控制自己行为的能力，无刑事责任能力人实施对社会造成危害的行为，不负刑事责任。例如《刑法》第18 条规定，“精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任。” 最后，犯罪主体依照刑法分则具体犯罪构成的不同要求又可分为一般主体和特殊主体，达到法定责任年龄，具有责任能力，是任何一个犯罪主体必须具备的条件，只要具备上述条件的犯罪主体，是犯罪的一般主体，除此以外，还要求具有一定身份的人才能构成的犯罪主体，是犯罪的特殊主体。犯罪的主体从其在定罪量刑上的作用看，有作为犯罪构成要件的特殊主体和影响刑罚轻重的特殊主体。
依照上述犯罪构成主体要件的基本特征分析此案，张某的行为应定盗窃罪，而不是贪污
罪，因为被告人张某不具备贪污罪的主体要件。《刑法》第382条规定：“贪污罪的犯罪主体
是国家工作人员。”所以，那些直接从事生产活动的工人和农民并不能构成贪污罪的主体。张某担任食堂炒菜工作，从事服务性劳务工作，不具备贪污罪的主体身份。
本案中区分是否具备贪污罪主体身份的根本标志在于被告人是从事公务还是从事劳务。公
务是依法担任公职或受托暂时担任公职的人员从事管理国家和集体、社会事务的职务活动。而劳务则是工人、农民、私营工商业者直接进行物质生产或提供劳务的活动。对张某来说，他作为一名食堂的炊事员，属于服务性劳务人员，其经常在食堂帮忙卖饭、菜，收饭菜票的行为显然不是属于受委托从事公务，因此，张某也就不可能成为贪污罪的主体。法院判决对张某行为的定性是错误的。
2011 年国家司法考试经典案例分析题及答案（3）
五、犯罪的主观方面要件
［案情］
被告人：胡某，男，28 岁，农民。
被告人胡某之妻唐某系四川人，多次与其好友张某（女，22 岁，未婚）通信，说河南生活条件好，她仅利用农闲帮人加工衣服，每月可挣500 等。于是，张某也想到河南来，写信告诉唐某帮她找一合适人家，并要胡某到四川接她，胡某在临去四川之前找到邻村青年周某说要为他从四川介绍一个媳妇，并要求周某提供500元作路费，周某满口答应，遂给胡某500 元，胡某到四川后，听张某说，她表妹陈某（21 岁，未婚）也想到河南结婚，问胡某是否可以带她一起去，胡某随即应允。回到河南后，胡某将张某介绍给周某为妻，又将陈某介绍给其一个远房亲威梁某为妻，并以分担路费的名义，向梁某索要现金500 元，梁某因胡为其介绍对象而非常感激，要多给胡某200 元，但胡某只收了500 元。张某、陈某二女均感婚后生活很满意。
［问题］
胡某的行为是否构成犯罪?
［判决］
法院判决认为，被告人胡某虽然将张某、陈某两位妇女介绍给他人为妻，又收取了他人的财物，但由于被告人胡某不具有出卖妇女的目的，又未对妇女实行拐骗贩卖的行为，因而不构成《刑法》第240 条规定的拐卖妇女罪，胡某的行为属于一般的违法行为。法院依照刑法第13条规定，宣告胡某无罪。
［法理分析］
犯罪构成的主观方面是指刑法规定成立犯罪必须具备的犯罪主体对其实施的危害行为及其结果所持的心理态度。犯罪的主观方面是成立犯罪所必须具备的要件。因此，客观上实施了危害行为，主观上同时具备犯罪主观方面要件时，才可能构成犯罪;如果行为在客观上造成了损害结果，但行为人主观上并不具备犯罪的主观方面要件，则不可能构成犯罪。所以，是否具备主观方面的要件，是区分罪与非罪的标准之一。它包括犯罪的故意或过失、犯罪的目的和动机。
关于此案，检察机关和法院有定性的分歧，主要是由于对被告人胡某的行为是否符合拐卖妇女罪的构成要件存在不同认识。我们认为，法院的判决是正确的，被告人胡某的行为不符合拐卖妇女罪的构成要件，不应作为犯罪处理。因为：拐卖妇女罪要求行为人必须具有出卖妇女牟利的目的，而胡某不具有这一非法目的，根本未对妇女实行拐骗贩卖的行为，同样案件事实也表明，被告人胡某的行为目的是为他人介绍婚姻。尽管胡某在介绍婚姻时索取了他人财物，其行为具有一定的社会危害性，而且形式也与拐卖妇女有某些相似之处，但从总体上考察，胡某确属为他人介绍婚姻，而且索取的他人财物数量较小，其行为的目的根本不具备《刑法》第240条拐卖妇女罪
六、犯罪的客观方面要件
[案情]
被告人：皮某，男，46 岁，原系某市巨蜂葡萄园经理，非国家工作人员。
被告人皮某作为集体企业某市巨蜂葡萄园经理，为生产急需，于1990 年8 月25 日以巨蜂葡萄园的名义，向某市信托投资公司贷款人民币10 万元，由某市服务公司粮油商行担保。贷款前，粮油商行经理商某提出，要皮某从贷款中拿出5 万元借给该商行用于偿还谷子款，数日后即归还，否则不为皮某作贷款担保。皮某考虑到这笔贷款是用于农业投资，周期长，风险大，有资格又愿意担保的单位一时难找，便同意了商某的要求。同年8月28 日，巨蜂葡萄园直接以汇票的形式向厦门的有关粮油商行偿还谷子款5万元。皮某与商某商定了付息的时间和手续。此后，粮油商行资金周转不灵，还款不能兑现，皮某积极追付。案发后经一审法院判决前，这笔款的本息及罚息已全部归还某市信托投资公司。
[ 问题]
犯罪构成客观方面应具备哪些内容?
[ 判决] 法院判决认为被告人皮某的行为已构成挪用本单位资金罪，应以挪用本单位资金罪论处。
[ 法理分析]
犯罪构成的客观方面是指犯罪活动的客观外在表现。犯罪客观方面的事实特征包括危害行为，危害结果以及犯罪的时间、地点、方法等。其中，危害行为是一切犯罪构成所不可缺少的要件，危害结果是绝大多数犯罪构成所必需的要件，犯罪的时间、地点、方法仅仅是某些犯罪构成所必需的要件。具体而言，作为犯罪客观方面表现的人的危害行为，是在人的意识和意志支配下实施的危害社会的行为，具体表现为作为和不作为两种类型。所谓作为是指积极的行为即实施法律禁止实施的行为;不作为是指消极的行为，即不实施依法应当实施的行为。刑法意义上的危害结果，是指危害行为给客体即社会主义社会关系造成的危害，又具体分物质性的危害结果和非物质性的危害结果两种类型。此外，危害行为与危害结果之间因果关系也是犯罪客观方面的重要内容，查明危害行为与危害结果之间的因果关系，可为追究其刑事责任提供客观基础。
结合上述犯罪构成客观方面的基本原理，查明皮某的行为是否符合挪用本单位资金罪的客观方面的要件是其关键所在，我国《刑法》第272 条规定：“公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大，超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大，进行营利活动的，或者进行非法活动的”行为，构成挪用本单位资金罪，其必须符合以下四个要件：其一，侵犯的客体是公共财产的所有权，具体为本单位的使用权，同时也要一定程度上侵犯了财经管理制度。其二，行为人在客观方面实施了利用职务上的便利，挪用本单位资金的行为。其三，本罪的主体是特殊主体，即必须是公司、企业或者其他单位的工作人员。其四，在主观方面出自直接故意。
本案被告皮某系巨蜂葡萄园经理，实施了利用职务上的便利，挪用本单位资金借贷给他人，数额较大，进行营利活动的行为。其行为完全符合挪用本单位资金的客体、客观方面、主体、主观方面四个要件。所以，应对其定为挪用本单位资金罪。因此，人民法院的判决是正确的。
2011 年国家司法考试经典案例分析题及答案(4)
六、犯罪的客观方面要件
[ 案情]
被告人：皮某，男，46 岁，原系某市巨蜂葡萄园经理，非国家工作人员。
被告人皮某作为集体企业某市巨蜂葡萄园经理，为生产急需，于1990 年8 月25 日以巨蜂葡萄园的名义，向某市信托投资公司贷款人民币10 万元，由某市服务公司粮油商行担保。贷款前，粮油商行经理商某提出，要皮某从贷款中拿出5 万元借给该商行用于偿还谷子款，数日后即
归还，否则不为皮某作贷款担保。皮某考虑到这笔贷款是用于农业投资，周期长，风险大，有资格又愿意担保的单位一时难找，便同意了商某的要求。同年8月28 日，巨蜂葡萄园直接以汇票的形式向厦门的有关粮油商行偿还谷子款5万元。皮某与商某商定了付息的时间和手续。此后，粮油商行资金周转不灵，还款不能兑现，皮某积极追付。案发后经一审法院判决前，这笔款的本息及罚息已全部归还某市信托投资公司。
[ 问题]
犯罪构成客观方面应具备哪些内容?
[ 判决] 法院判决认为被告人皮某的行为已构成挪用本单位资金罪，应以挪用本单位资金罪论处。
[ 法理分析]
犯罪构成的客观方面是指犯罪活动的客观外在表现。犯罪客观方面的事实特征包括危害行为，危害结果以及犯罪的时间、地点、方法等。其中，危害行为是一切犯罪构成所不可缺少的要件，危害结果是绝大多数犯罪构成所必需的要件，犯罪的时间、地点、方法仅仅是某些犯罪构成所必需的要件。具体而言，作为犯罪客观方面表现的人的危害行为，是在人的意识和意志支配下实施的危害社会的行为，具体表现为作为和不作为两种类型。所谓作为是指积极的行为即实施法律禁止实施的行为;不作为是指消极的行为，即不实施依法应当实施的行为。刑法意义上的危害结果，是指危害行为给客体即社会主义社会关系造成的危害，又具体分物质性的危害结果和非物质性的危害结果两种类型。此外，危害行为与危害结果之间因果关系也是犯罪客观方面的重要内容，查明危害行为与危害结果之间的因果关系，可为追究其刑事责任提供客观基础。
结合上述犯罪构成客观方面的基本原理，查明皮某的行为是否符合挪用本单位资金罪的客观方面的要件是其关键所在，我国《刑法》第272 条规定：“公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大，超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大，进行营利活动的，或者进行非法活动的”行为，构成挪用本单位资金罪，其必须符合以下四个要件：其一，侵犯的客体是公共财产的所有权，具体为本单位的使用权，同时也要一定程度上侵犯了财经管理制度。其二，行为人在客观方面实施了利用职务上的便利，挪用本单位资金的行为。其三，本罪的主体是特殊主体，即必须是公司、企业或者其他单位的工作人员。其四，在主观方面出自直接故意。
本案被告皮某系巨蜂葡萄园经理，实施了利用职务上的便利，挪用本单位资金借贷给他人，数额较大，进行营利活动的行为。其行为完全符合挪用本单位资金的客体、客观方面、主体、主观方面四个要件。所以，应对其定为挪用本单位资金罪。因此，人民法院的判决是正确的。
2011 年国家司法考试经典案例分析题及答案(5)
九、紧急避险
[ 案情]
被告人：黑某，男，45 岁，某客轮船长。
1994 年10 月1 日，某客轮正在新加坡驶回广州的途中，突然遇到台风，船长凭自己多年航海经验决定抛弃旅客携带的大量贵重货物(达 2 百万元人民币)，以减轻重量，保护广大旅客的生命安全。
[ 问题]
紧急避险的成立要件是什么?
[ 判决]
法院判决认为，黑某的行为属于紧急避险，不负刑事责任。
[ 法理分析]
根据《刑法》第21 条的规定，紧急避险就是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的损害另一方较小合法利益的行为。我国的紧急避险不仅是公民的一项权利，也是公民道义上的一种义务，甚至在某些情况下是一种法律义务。紧急避险成立的要件具有前提条件和合法性条件。前提条件具体包括以下几个方面：首先，必须是合法利益受到危险的威胁。所谓危险，是指法律所保护的利益可能立即遭受危害的一种事实状态。危险的来源主要有大自然的自发力量、动物的自发性袭击、人的危害社会的行为、人的生理或疾病的原因等。其次，必须是正在发生的危险，即实际存在的危险已经发生，尚未过去，才能实行紧急避险。否则，危险尚未发生或者已经过去，实行所谓的避险行为，则不是紧急避险，而是避险不适时。合法性条件具体包括以下几个方面：首先，避险行为必须是为了使合法利益避免正在发生的危险而实施;其次，必须是危险不能用其他方法避免;再次，避险行为不能超过必要限度造成不应有的危害。所谓必要限度，即其所造成的损害必须是轻于所要避免的损害。
结合上述紧急避险成立的条件分析此案，我们认为，法院的判决是正确的。黑某的行为完全符合紧急避险的成立条件。除此之外，黑某的避险行为也并未过当，因此，黑某不负刑事责任。
十、犯罪既遂
[ 案请]
被告人：赵某，男，20 岁。
被告人赵某于1991 年 5 月27 日23 时许，翻窗进入某校财务室撬开办公室抽屉，盗窃空白转帐支票一张，并偷盖上印鉴，又在两张空白信笺上偷盖了校财务专用章。次日，被告人赵某伪造证明，用所盗窃的支票，到昆明市利民五金电器一门市部，购买索尼放像机 2 台，G30 放像机 4 台，倒带机 1 台，小型彩色电视机 1 台，空白录音带20 盘，清洗带 5 盘，录像带 5 盘，对录线 2 套，打火机 2 个，价值22290 元。因当天系星期天，银行不进帐，需次日进帐方能提货，被告人赵某回家后思想斗争异常激烈，感到事情严重，第二天未去提货。
[ 问题]
怎样认定犯罪既遂?
[ 判决] 法院判决认为赵某的行为已经构成盗窃罪，应依盗窃罪依法论处。
[ 法理分析] 犯罪既遂就是指行为人所故意实施的行为已经具备了某种犯罪构成的全部要件。确认犯罪是否既遂，应以行为人所实施的行为是否具备了刑法分则所规定的某一犯罪的全部构成要件为标准，而不是以犯罪目的达到或者以犯罪结果发生作为犯罪既遂的标准。由于它们不能把既遂与未遂正确区分开来，因此不够全面和确切。有些犯罪，行为人实施犯罪后虽然没有达到犯罪目的，但在法律上已完全具备了具体犯罪构成的要件，应为犯罪既遂而不是未遂。同时，有不少犯罪是以法律规定的犯罪结果的发生与否区分犯罪既遂与否的，但犯罪结果的发生与否还是不能作为一切犯罪既遂与否的区分标准。犯罪既遂是犯罪的主体、主观、客观、客体四个方面构成要件全部具备的形态，缺一不可，只能以此才能确定某一犯罪是否既遂，也是惟一正确地确定犯罪既遂与未遂的标准。
由上述犯罪既遂的认定标准来分析此案，我们认为，被告人赵某的行为已构成盗窃罪。在本案中，被告人赵某已窃得了某校的空白转账支票，并偷盖了印鉴和财务专用章。因此，该盖有印鉴的空白转帐支票就成了可以由持有人随时购买货物的有价证券，即该转帐支票的带有人赵某已经实际非法拥有了该转帐支票所代表的所有权。某校已失去了对该财物所有权的实际控制。所以本案中，赵某的盗窃行为已构成了犯罪既遂。至于其在经过思想斗争之后未去提货，只是说明赵某对自己的行为有悔悟表现，可作为一个量刑情节来考虑，因此，人民法院的判决是正确的。
2011 年国家司法考试经典案例分析题及答案（6）
十一、犯罪未遂
[ 案请]
被告人：郑某，男，28 岁。
1994 年6 月1 日凌晨5 时许，被告人郑某在某市延安路师范街胡同口，遇到上早班的女青年黄某（女，25 岁），遂掏出随身带的匕首，顶在女青年的后腰部，将女青年黄某挟持到胡同内厕所，郑某命女青年将裤子脱下，要求发生性关系，黄某不允，郑遂用匕首将女青年的腰带拽开，将自己的裤子拉锁拉开，想强行与黄某发生性关系，黄某说：“你要干的话，咱们另找个地方，我叫黄某，在市经纬纺织厂四车间工作，电话909909.”随后黄某又说：“你要干，拿避孕套来。”郑某说：“没带，我不射在里边行不行?”黄某说：“不射在里边也不行，因为我现在正是排卵期，你要干肯定会怀孕，到那时，你就是跑了，我非找上你不可。” 黄某见郑某手里还拿着匕首，就说：“你拿匕首干什么?”郑某随即收起匕首，黄某又说：“你来找我行，干这个可不行，你要为这点事把我给捕了，你也得挨枪子，你看着办吧。”郑某表示：“那就算了。”然后对女青年黄某搂抱亲吻、摸小腹、乳房，后来黄某摆脱了郑某的纠缠。同年 6 月2、3 日，郑某先后两次给女青年黄某打电话，黄某均不在。8 日，郑某又给黄某打电话，约黄某当日晚在北城门口见面，黄某立即报告公安机关，当日晚9 时公安机关在北城门口将郑某抓住，并从其手上搜出避孕套3个。
[ 问题]
犯罪未遂的基本特征有哪些?
[ 判决]
法院判决认为被告人郑某的行为属于强奸罪（未遂）。因为被告人郑某在着手实施犯罪以后，由于意志以外的原因没有得逞。在客观上，受害人黄某进行了反抗。在主观上，被告人郑某存在着认识上的错误。事毕，郑某又几次电话约黄某，表明其并未放弃不法行为。被告人的行为符合“未遂”条件，所以应认定为强奸罪的未遂。
[ 法理分析]
根据《刑法》第23 条之规定，所谓犯罪未遂就是指已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因未得逞的状态。以此定义，构成犯罪未遂必须具备以下条件：首先是行为人已经着手实行犯罪，即已开始实施刑法分则所规定的某种具体犯罪构成要件的行为;其次是犯罪没有得逞即指犯罪行为没有完全具备刑法分则规定的某一犯罪构成要件;再次是犯罪没有得逞是由于犯罪分子意志以外的原因即违背犯罪分子的本意，使其客观上不能完成犯罪或主观上感到不能完成犯罪的原因。犯罪未遂根据不同的标准可划分为不同种类，既可以犯罪行为实行终了与否为标准分为实行终了的未遂与未实行终了的未遂，又可以实际上能否构成犯罪既遂为标准分为能犯未遂和不能犯未遂。
据此分析本案，我们认为，郑某的行为应构成强奸罪未遂，主要理由是：其一，被告人郑某在被害人黄某的言语周旋情况下，信以为真，误以为可换另一种方式进行奸淫，或等条件成熟进行奸淫，如仅从形式看，被告人郑某在厕所内时能继续实施犯罪，但却停止了继续犯罪，似属行为人“自动放弃犯罪”，但实质上，被告人在厕所是暂时放弃犯罪，这是违背其犯罪意志的，并非是完全自愿的。所以，被告人郑某犯罪未得逞的原因是由于其意志以外的原因。总之，郑某的行为符合强奸罪（未遂）的要件，应定为强奸罪（未遂）。
变更诉讼请求—司考真题答案解析(2015-3-37)
变更诉讼请求—司考真题答案解析（2015-3-37） 李某驾车不慎追尾撞坏刘某轿车，刘某向法院起诉要求李某将车修好。在诉讼过程中，刘某变更诉讼请求，要求李某赔偿损失并赔礼道歉。针对本案的诉讼请求变更，下列哪一说法是正确的？（） A.该诉的诉讼标的同时发生变更 B.法院应依法不允许刘某变更诉讼请求 C.该诉成为变更之诉 D.该诉仍属给付之诉 【正确答案】 D 【答案解析】选项A错误。诉讼标的是当事人争议的民事权利义务关系，诉讼请求是基于法律关系向人民法院提出的作出特定裁判的要求。在诉讼过程中，诉讼标的不允许任意变更，但在不变更诉讼标的的前提下，可以变更诉讼请求。本案的诉讼标的是侵权法律关系，刘某在诉讼中变更诉讼请求后，诉讼标并未同时发生变更。 选项B错误。《民事诉讼法》第五十一条规定，原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。据此可知，原告有权变更诉讼请求，法院应予以允许。 选项C错误，选项D正确。给付之诉是指原告请求法院判令被告向其履行某种特定给付义务的诉讼。在给付之诉中，原告要求被告履行的给付义务既可能是给付一定数额的货币或财产，也可能是为或不为某种特定的行为。变更之诉是指原告请求法院以判决改变或消灭既存的某种民事法律关系的诉。刘某变更诉讼请求后，仍属于给付之诉，而非变更之诉。 欢迎考生关注法律教育网司法考试官方微信（chinalawedu_com）、手机网（https://www.wendangku.net/doc/5a17704384.html,/）随时关注司考信息！ 精彩链接：
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2016年国家司法考试试卷三真题解析
2016年国家司法考试真题卷三解析 1根据法律规定，下列哪一种社会关系应由民法调整？ A甲请求税务机关退还其多缴的个人所得税 B乙手机丢失后发布寻物启事称：“拾得者送还手机，本人当面酬谢”C丙对女友书面承诺：“如我在上海找到工作，则陪你去欧洲旅游”D丁作为青年志愿者，定期去福利院做帮工 解析 我国《民法通则》第2条规定：“中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。”B项:乙丢失手机后发布寻物启事属于悬赏广告，由民法调整。所以，B项正确。 A项:甲请求税务机关退还个人所得税，甲与税务机关不是平等主体，不由民法调整。所以，A项错误。 C项:丙与女友之间的承诺属于生活关系，不由民法调整。所以，C项错误。 D项:丁作为志愿者去福利院帮工，丁与福利院之间不是平等主体。所以，D项错误。 综上所述，本题正确答案为B 2甲企业是由自然人安琚与乙企业（个人独资）各出资50%设立的普通合伙企业，欠丙企业货款50万元，由于经营不善，甲企业全部资产仅剩20万元。现所欠货款到期，相关各方因货款清偿发生纠纷.
对此，下列哪一表述是正确的？ A丙企业只能要求安琚与乙企业各自承担15万元的清偿责任 B丙企业只能要求甲企业承担清偿责任 C欠款应先以甲企业的财产偿还，不足部分由安琚与乙企业承担无限连带责任 D就乙企业对丙企业的应偿债务，乙企业投资人不承担责任 解析 我国《合伙企业法》第38条规定：“普通合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。第39条规定：合伙企业不能偿还到期债务，合伙人承担无限连带责任。”所以，C项正确，ABD错误。 综上所述，本题正确答案为C。 3潘某去某地旅游，当地玉石资源丰富，且盛行“赌石”活动，买者购买原石后自行剖切，损益自负。潘某花5000元向某商家买了两块原石，切开后发现其中一块为极品玉石，市场估价上百万元。商家深觉不公，要求潘某退还该玉石或补交价款。对此，下列哪一选项是正确的？ A商家无权要求潘某退货 B商家可基于公平原则要求潘某适当补偿 C商家可基于重大误解而主张撤销交易 D商家可基于显失公平而主张撤销交易 解析 A项：“赌石”活动在该地盛行，则潘某与商家明确知悉赌石的相关
【最新】司法考试历年真题解析——民事诉讼法(2008年)
司法考试历年真题解析——民事诉讼法（2008年） 2008年司法考试卷三《民诉》真题解析 一、单选题 33. 王某承包了20亩鱼塘。某日，王某发现鱼塘里的鱼大量死亡，王某认为鱼的死亡是因为附近的腾达化工厂排污引起，遂起诉腾达化工厂请求赔偿。腾达化工厂辩称，根本没有向王某的鱼塘进行排污。关于化工厂是否向鱼塘排污的事实举证责任，下列哪一选项是正确的？（） A. 根据“谁主张、谁举证”的原则，应当由主张存在污染事实的王某负举证责任 B. 根据“谁主张、谁举证”的原则，应当由主张自己没有排污行为的腾达化工厂负举证责任 C. 根据“举证责任倒置”的规则，应当由腾达化工厂负举证责任 D. 根据本证与反证的分类，应当由腾达化工厂负举证责任 正确答案： A 答案解析：本题考核环境污染侵权的举证责任。在环境污染致人损害的案件中，加害人对免责事由以及行为与损害结果之间不存在因果关系负举证责任，受害人对排污事实和受损的事实负举证责任。 34. 居民甲与金山房地产公司签订了购买商品房一套的合同，后因甲未按约定付款。金山公司起诉至法院，要求甲付清房款并承担违约责任。在诉讼中，甲的妻子乙向法院主张甲患有精神病，没有辨别行为的能力，要求法院认定购房合同无效。关于本案的说法，下列哪一选项是正确的？（） A. 法院应当通知甲的妻子作为法定诉讼代理人出庭进行诉讼 B. 由乙或金山公司申请对甲进行鉴定，鉴定过程中，诉讼继续进行 C. 法院可以依职权决定对甲进行鉴定 D. 乙或金山公司可以向法院申请认定甲为无民事行为能力人，法院应裁定诉讼中止 正确答案： D 答案解析：本题考核诉讼中止。《民诉意见》第一百九十三条规定，在诉讼中，当事人的利害关系人提出该当事人患有精神病，要求宣告该当事人无民事行为能力或限制民事行为能力的，应由利害关系人向人民法院提出申请，由受诉人民法院按照特别程序立案审理，原诉讼中止。 35. 赵某与黄某因某项财产所有权发生争议，赵某向法院提起诉讼，经一、二审法院审
(精品)2016年国家司法考试真题卷四答案及解析
2016年国家司法考试真题卷四答案及解析 一、（本题20分） 材料一：平等是社会主义法律的基本属性。任何组织和个人都必须尊重宪法法律权威，都必须在宪法法律范围内活动，都必须依照宪法法律行使权力或权利、履行职责或义务，都不得有超越宪法法律的特权。必须维护国家法制统一、尊严、权威，切实保证宪法法律有效实施，绝不允许任何人以任何借口任何形式以言代法、以权压法、徇私枉法。必须以规范和约束公权力为重点，加大监督力度，做到有权必有责、用权受监督、违法必追究，坚决纠正有法不依、执法不严、违法不究行为。（摘自《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》）材料二：全面推进依法治国，必须坚持公正司法。公正司法是维护社会公平正义的最后一道防线。所谓公正司法，就是受到侵害的权利一定会得到保护和救济，违法犯罪活动一定要受到制裁和惩罚。如果人民群众通过司法程序不能保证自己的合法权利，那司法就没有公信力，人民群众也不会相信司法。法律本来应该具有定分止争的功能，司法审判本来应该具有终局性的作用，如果司法不公、人心不服，这些功能就难以实现。 问题： 根据以上材料，结合依宪治国、依宪执政的总体要求，谈谈法律面前人人平等的原则对于推进严格司法的意义。 答题要求： 1．无观点或论述、照搬材料原文的不得分； 2．观点正确，表述完整、准确； 3．总字数不得少于400字。 【参考答案（要点）】 （一）坚持依法治国首先要坚持依宪治国，坚持依法执政首先要坚持依宪执政。宪法是国家的根本大法，是党和人民意志的集中体现，全国各族人民、一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织，都必须以宪法为根本活动准则。依宪治国、依宪执政必须贯彻法律面前人人平等的原则：一方面，宪法法律对所有公民和组织的合法权利予以平等保护，对受侵害的权利予以平等
司法考试刑法历年真题答案解析(三)
司法考试刑法历年真题答案解析（三） 1.关于刑法解释的说法，下列哪一选项是正确的？（） A.将盗窃罪对象的“公私财物”解释为“他人的财物”，属于缩小解释 B.将《刑法》第一百七十一条出售假币罪中的“出售”解释为“购买和销售”，属于当然解释 C.对随身携带枪支等国家禁止个人携带的器械以外的其他器械进行抢夺的，解释为以抢劫罪定罪，属于扩张解释 D.将信用卡诈骗罪中的“信用卡”解释为“具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡”，属于类推解释答案：C 解析：本题考核刑法解释。 A项中，盗窃罪的对象“公私财物”都属于他人占有的财物，“他人的财物”的解释，去除了“他人占有”的限制，扩大了盗窃的对象，属于扩张解释。 B项中，将“出售”解释为“购买和销售”，属于扩张解释，并不是当然解释。当然解释，即刑法规定虽未明示某一事项，但依形式逻辑、规范目的及事物属性的当然道理，将该事项解释为包括在该规定的适用范围之内。故B项说法错误。 C项对抢劫罪的认定进行了扩张解释，说法正确。 D项中，对“信用卡”的功能进行了扩张解释，故D项说法错误。 2.关于犯罪主体，下列哪一选项是正确的？（） A.甲（女，43岁）吸毒后强制猥亵、侮辱孙某（智障女，19岁），因强制猥亵、侮辱妇女罪的主体只能是男性，故甲无罪 B.乙（15岁）携带自制火药枪夺取妇女张某的挎包，因乙未使用该火药枪，故应当构成抢夺罪 C.丙（15岁）在帮助李某扣押被害人王某索取债务时致王某死亡，丙不应当
负刑事责任 D.丁是司法工作人员，也可构成放纵走私罪 答案：C 解析：本题考核犯罪主体。 A项中，强制猥亵、侮辱妇女罪是指以暴力、胁迫或者其他方法，强制猥亵妇女或者侮辱妇女的行为。该罪的犯罪主体同样可以是女性。所以A项说法错误。 B项中，枪支、爆炸物、管制刀具等为国家禁止个人携带的器械。携带国家禁止个人携带的机械进行抢夺，这种携带行为本身就是一种违法行为，因而只要携带这些凶器进行抢夺，就应定为抢劫罪，所以B项说法错误。 C项中，非法拘禁致人重伤或者致人死亡都是在非法拘禁过程中过失致人重伤或者致人死亡，是非法拘禁的结果加重犯。而15岁的人对过失致人死亡不负刑事责任，所以C项说法正确。 D项中，放纵走私罪是指海关工作人员徇私舞弊，放纵走私，情节严重的行为。司法工作人员不能成为放纵走私罪的犯罪主体，所以D项说法错误。 3.关于正当防卫，下列哪一选项是错误的？（） A.制服不法侵害人后，又对其实施加害行为，成立故意犯罪 B.抢劫犯使用暴力取得财物后，对抢劫犯立即进行追击的，由于不法侵害尚未结束，属于合法行为 C.动物被饲主唆使侵害他人的，其侵害属于不法侵害；但动物对人的自发侵害，不是不法侵害 D.基于过失而实施的侵害行为，不是不法侵害 答案：D 解析：本题考核正当防卫。 A项中，不法侵害人已被制服，意味着不法侵害不可能继续侵害或威胁法益，
2015年国家司法考试真题解析带答案和解析
1、高某利用职务便利多次收受贿赂，还雇凶将举报他的下属王某打成重伤。关于本案庭前会议，下列哪些选项是正确的? A.高某可就案件管辖提出异议 B.王某提起附带民事诉讼的，可调解 C.高某提出其口供系刑讯所得，法官可在审查讯问时同步录像的基础上决定是否排除口供 D.庭前会议上出示过的证据，庭审时举证、质证可简化 2、下列哪一行为应以危险驾驶罪论处? A.醉酒驾驶机动车，误将红灯看成绿灯，撞死2名行人 B.吸毒后驾驶机动车，未造成人员伤亡，但危及交通安全 C.在驾驶汽车前吃了大量荔枝，被交警以呼气式酒精检测仪测试到酒精含量达到醉酒程度 D.将汽车误停在大型商场地下固定卸货车位，后在醉酒时将汽车从地下三层开到地下一层的停车位 3、关于证人证言与鉴定意见，下列哪一选项是正确的? A.证人证言只能由自然人提供，鉴定意见可由单位出具 B.生理上、精神上有缺陷的人有时可以提供证人证言，但不能出具鉴定意见 C.如控辩双方对证人证言和鉴定意见有异议的，相应证人和鉴定人均应出庭 D.证人应出庭而不出庭的，其庭前证言仍可能作为证据;鉴定人应出庭而不出庭的，鉴定意见不得作为定案根据 4、关于单位犯罪，下列哪些选项是正确的? A.就同一犯罪而言，单位犯罪与自然人犯罪的既遂标准完全相同 B.《刑法》第一百七十条未将单位规定为伪造货币罪的主体，故单位伪造货币的，相关自然人不构成犯罪 C.经理赵某为维护公司利益，召集单位员工殴打法院执行工作人员，拒不执行生效判决的，成立单位犯罪 D.公司被吊销营业执照后，发现其曾销售伪劣产品20万元。对此，应追究相关自然人销售伪劣产品罪的刑事责任
5、甲因琐事与乙发生口角进而厮打，推搡之间，不慎致乙死亡。检察院以甲涉嫌过失致人死亡提起公诉，乙母丙向法院提起附带民事诉讼。关于本案处理，下列哪些选项是正确的? A.法院可对附带民事部分进行调解 B.如甲与丙经法院调解达成协议，调解协议中约定的赔偿损失内容可分期履行 C.如甲提出申请，法院可组织甲与丙协商以达成和解 D.如甲与丙达成刑事和解，其约定的赔偿损失内容可分期履行 6、关于结果加重犯，下列哪一选项是正确的? A.故意杀人包含了故意伤害，故意杀人罪实际上是故意伤害罪的结果加重犯 B.****罪、强制猥亵妇女罪的犯罪客体相同，****、强制猥亵行为致妇女重伤的，均成立结果加重犯 C.甲将乙拘禁在宾馆20楼，声称只要乙还债就放人。乙无力还债，深夜跳楼身亡。甲的行为不成立非法拘禁罪的结果加重犯 D.甲以胁迫手段抢劫乙时，发现仇人丙路过，于是立即杀害丙。甲在抢劫过程中杀害他人，因抢劫致人死亡包括故意致人死亡，故甲成立抢劫致人死亡的结果加重犯 7、高某利用职务便利多次收受贿赂，还雇凶将举报他的下属王某打成重伤。关于本案庭前会议，下列哪些选项是正确的? A.高某可就案件管辖提出异议 B.王某提起附带民事诉讼的，可调解 C.高某提出其口供系刑讯所得，法官可在审查讯问时同步录像的基础上决定是否排除口供 D.庭前会议上出示过的证据，庭审时举证、质证可简化 8、关于李某脱逃后的诉讼程序，下列选项正确的是： A.李某脱逃后，法院可中止审理 B.在通缉李某一年不到案后，甲市检察院可向甲市中级法院提出没收李某违法所得的申请 C.李某的近亲属只能在6个月的公告期内申请参加诉讼 D.在审理没收违法所得的案件过程中，李某被抓捕归案的，法院应裁定终止审理 9、3万元
2017年国家司法考试真题及答案卷一卷二卷三汇编(考试必过)
2017年国家司法考试试卷 提示：本试卷为选择题，由计算机阅读。请将所选答案填涂在答题卡上，勿在卷面上直接作答。 一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。本部分含1—50题，每题1分，共50分。 1．关于依法治国，下列哪一认识是错误的？ A．依法治国要求构建科学完善的权力制约监督机制 B．依法治国要求坚持“法律中心主义”，强调法律在治理和管理国家中的作用 C．实施依法治国基本方略，必须坚持法治国家、法治政府、法治社会一体建设 D．依法治国要求党必须坚持依法执政，正确领导立法、保证执法、带头守法 2．某省政府向社会公布了政府在行政审批领域中的权力清单。关于该举措，下列哪一说法是错误的？ A．旨在通过政务公开约束政府权力 B．有利于保障行政相对人权利 C．体现了比例原则 D．符合法治原则 3．实施依法治国方略，要求各级领导干部善于运用法治思维思考问题，处理每项工作都要依法依规进行。下列哪一做法违反了上述要求？ A．某市环保部门及时发布大型化工项目的环评信息，回应社会舆论质疑 B．某市法院为平息来访被害人家属及群众情绪签订保证书，根据案情承诺加重处罚被告人C．某市人大常委会就是否在地方性法规中规定“禁止地铁内进食”举行立法听证 D．某省推动建立涉法涉诉信访依法终结制度 4．依法行政是依法治国的一个关键环节，是法治国家对政府行政活动的基本要求。依法行政要求行政机关必须诚实守信。下列哪一行为违反了诚实守信原则？ A．某县发生煤矿重大安全事故，政府部门通报了相关情况，防止了现场矛盾激化 B．某市政府在招商引资过程中承诺给予优惠，因国家政策变化推迟兑现 C．某县政府因县内其他民生投资导致资金紧张，未按合同及时支付相关企业的市政工程建设款项 D．某区政府经过法定程序对已经公布的城建规划予以变更 5．执法为民要求立法、行政、司法等机关的工作要反映群众的愿望和根本利益。下列哪一做法没有准确体现执法为民的基本要求？ A．某市公安局借助网络开展执法满意度调查并将调查结果作为评判执法公正的唯一标准 B．某市法院通过优化人民法庭区域布置、开展巡回审判等方式，减少当事人讼累 C．某市政府出台《市政管理检查行为规范》，规范城管队员执法行为 D．某县检察院设立未成年人案件办公室，探索完善未成年人所在社区、学校、家庭、派出所与检察院五位一体的跟踪帮教机制 6．社会主义法治把公平正义作为一切法治实践活动的价值追求。下列哪一说法正确体现了公平正义理念的基本要求？ A．在法律实施中为维护法律的权威性和严肃性，应依据法理而不是考虑情理 B．在法治实践活动中，仅仅保证程序公正 C．迟到的正义是非正义，法治活动应同时兼顾公正与效率
公司法历年司考真题
2002-2011年司法考试商法历年真题解析——主观题 、案例分析题： （2007年） 五、（本题20分） 案情：甲与乙分别出资60万元和240万元共同设立新雨开发有限公司（下称新雨公司），由乙任执行董事并负责公司经营管理，甲任监事。乙同时为其个人投资的东风有限责任公司（下称东风公司）的总经理，该公司欠白云公司货款50万元未还。乙与白云公司达成协议约定：若3个月后仍不能还款，乙将其在新雨公司的股权转让20％给白云公司，并表示愿就此设质。届期，东风公司未还款，白云公司请求乙履行协议，乙以“此事尚未与股东甲商量”为由搪塞，白云公司遂拟通过诉讼来解决问题。 东风公司需要租用仓库，乙擅自决定将新雨公司的一处房屋以低廉的价格出租给东风公司。 乙的好友丙因向某银行借款需要担保，找到乙。乙以新雨公司的名义向该银行出具了一份保函，允诺若到期丙不能还款则由新雨公司负责清偿，该银行接受了保函且未提出异议。 甲知悉上述情况后，向乙提议召开一次股东会以解决问题，乙以业务太忙为由迟迟未答应开会。 公司成立三年，一次红利也未分过，目前亏损严重。甲向乙提出解散公司，但乙不同意。甲决定转让股权，退出公司，但一时未找到受让人。 问题： 1.白云公司如想通过诉讼解决与东风公司之间的纠纷，应如何提出诉讼请求？ 2.白云公司如想实现股权质权，需要证明哪些事实？ 3.针对乙将新雨公司的房屋低价出租给东风公司的行为，甲可以采取什么法律措施？ 4.乙以新雨公司的名义单方向某银行出具的保函的性质和效力如何？为什么？ 5.针对乙不同意解散公司和甲退出公司又找不到受让人的情况，甲可采取什么法律对策？ 答案： 1、（1）请求东风公司清偿货款本金与利息； （2）请求东风公司承担违约责任；
2018年国家司法考试卷一真题
2018年国家司法考试《卷一》真题（含答案） 本页内容如与考试试卷有出入的，以考试试卷为准；本页试题的题序或选项顺序与考生使用的试卷不同的，以试题选项内容为准。 提示：本试卷为选择题，由计算机阅读。请将所选答案填涂在答题卡上，勿在卷面上直接作答。 一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。本部分含1—50题，每题1分，共50分。 1．社会主义法治理念是以社会主义为本质属性的系统化的法治意识形态。关于社会主义法治理念的意识形态属性，下列哪一说法不能成立？ A．是新中国成立以来长期遵循的指导思想 B．是马克思主义法律思想中国化进程中的重大突破 C．为中国走独特的社会主义法治道路创造了理论前提 D．是建立于我国社会发展阶段的正确判断 2．依法治国方略的实施是一项浩瀚庞大、复杂而艰巨的系统工程，要全面发挥各种社会规范的调整作用，综合协调地运用多元化的手段和方法实现对国家的治理和管理。关于依法治国理念的基本要求，下列哪一说法是不准确的？ A．在指导思想上，要坚持党的领导、人民当家作主和依法治国三者有机统一 B．在评价尺度上，要坚持法律效果与政治效果、社会效果有机统一 C．在法的作用上，要构建党委调解、行政调解、司法调解三位一体纠纷解决机制 D．在法的成效上，要实现依法治国与以德治国的结合与统一 3．某培训机构招聘教师时按星座设定招聘条件，称：“处女座、天蝎座不要，摩羯座、天秤座、双鱼座优先。”据招聘单位解释，因处女座和天蝎座的员工个性强势，容易跳槽，故不愿招聘，并认为按星座招录虽涉嫌就业歧视，但目
前法律没有明文禁止。对此，应聘者向劳动监察部门投诉。劳动监察部门的下列哪一做法符合社会主义法治理念要求？ A．将《劳动法》“劳动者就业，不因民族、种族、性别、宗教信仰不同而受歧视”的规定直接适用于本案，形成判例，弥补法律漏洞 B．根据《劳动法》的平等就业原则，对招聘单位进行法治教育，促使其改变歧视性做法 C．应聘者投诉缺乏法律根据，可对其批评教育或不予答复 D．通知招聘方和应聘方参加听证，依据国外相关法律规定或案例，对招聘机构的行为作出行政处罚决定 4．关于公平正义，下列哪一说法是正确的？ A．人类一切法律都维护公平正义 B．不同的时代秉持相同的正义观 C．公平正义是一个特定的历史范畴 D．严格执法等于实现了公平正义 5．作为创新社会管理的方式之一，社区网格化管理是根据各社区实际居住户数、区域面积大小、管理难度等情况，将社区划分数个网格区域，把党建、维稳、综治、民政、劳动和社会保障、计划生育、信访等社会管理工作落实到网格，形成了“网中有格、格中定人、人负其责、专群结合、各方联动、无缝覆盖”的工作格局，以此建立社情民意收集反馈机制和社会矛盾多元调解机制。关于充分运用法律手段创新社会管理，下列哪一说法是不准确的？ A．社会管理创新主要针对社会管理领域的重点人群、重点区域和重点行业 B．大调解格局是一种社会矛盾多元调解机制 C．社会管理创新要求建立以法律手段为主体，多种手段协调配合的管理和控制体系
[行政诉讼法]历年司法考试真题汇总
一、单项选择题： （2010年） 39.关于行政法的比例原则，下列哪一说法是正确的？（）（2010年卷二单选第39题） A.是权责统一原则的基本内容之一 B.主要适用于羁束行政行为 C.是合法行政的必然要求 D.属于实质行政法治范畴 「答案」D 「考点」行政法基本原则 「解析」选项A错误。比例原则是合理行政原则的基本内容之一，不是权责统一原则的基本内容之一。 选项B错误。合法行政原则主要适用于羁束行政行为，而不是比例原则。 选项C错误。比例原则是合理行政的要求，不是合法行政的必然要求。 选项D正确。合理行政原则的主要含义是行政决定应当具有理性，属于实质行政法治的范畴。比例原则作为合理行为原则的具体表现之一，当然属于实质行政法治的范畴。 作对本题，要求清楚行政法基本原则的含义、内涵和要求。 40.国务院某部拟合并处级内设机构。关于机构合并，下列哪一说法是正确的？（）（2010年卷二单选第40题） A.该部决定，报国务院机构编制管理机关备案 B.该部提出方案，报国务院机构编制管理机关批准 C.国务院机构编制管理机关决定，报国务院备案 D.国务院机构编制管理机关提出方案，报国务院决定 「答案」A 「考点」国务院行政编制管理 「解析」《国务院行政机构设置和编制管理条例》第14条第2款规定，国务院行政机构的处级内设机构的设立、撤销或者合并，由国务院行政机构根据国家有关规定决定，按年度报国务院机构编制管理机关备案。 41.关于国家机关公务员处分的做法或说法，下列哪一选项是正确的？（）（2010年卷二单选第41题） A.张某受记过处分期间，因表现突出被晋升一档工资 B.孙某撤职处分被解除后，虽不能恢复原职但应恢复原级别 C.童某受到记大过处分，处分期间为二十四个月 D.田某主动交代违纪行为，主动采取措施有效避免损失，应减轻处分 「答案」D 「考点」公务员处分 「解析」选项A错误。《行政机关公务员处分条例》第8条规定，行政机关公务员在受处分期间不得晋升职务和级别，其中，受记过、记大过、降级、撤职处分的，不得晋升工资档次；受撤职处分的，应当按照规定降低级别。 选项B错误。《行政机关公务员处分条例》第9条第2款规定，行政机关公务员受开除以外的处分，在受处分期间有悔改表现，并且没有再发生违法违纪行为的，处分期满后，应当解除处分。解除处分后，晋升工资档次、级别和职务不再受原处分的影响。但是，解除降级、撤职处分的，不视为恢复原级别、原职务。 选项C错误。《行政机关公务员处分条例》第7条第（三）项规定，行政机关公务员受记大过处分的，处分期间是18个月。 选项D正确。《行政机关公务员处分条例》第14条第1款规定，行政机关公务员主动交代违法违纪行为，并主动采取措施有效避免或者挽回损失的，应当减轻处分。 42.关于行政法规的决定与公布，下列哪一说法是正确的？（）（2010年卷二单选第42题） A.行政法规均应由国务院常务会议审议通过 B.行政法规草案在国务院常务会议审议时，可由起草部门作说明 C.行政法规草案经国务院审议报国务院总理签署前，不得再作修改 D.行政法规公布后由国务院法制办报全国人大常委会备案 「答案」B 「考点」行政法规的决定与公布 「解析」选项A错误。《行政法规制定程序条例》第26条第1款规定，行政法规草案由国务院常务会议审议，或者由国务院审批。
传闻证据—司考真题答案解析(2015-2-26)
传闻证据—司考真题答案解析（2015-2-26）下列哪一选项属于传闻证据？（） A.甲作为专家辅助人在法庭上就一起伤害案的鉴定意见提出的意见 B.乙了解案件情况但因重病无法出庭，法官自行前往调查核实的证人证言 C.丙作为技术人员“就证明讯问过程合法性的同步录音录像是否经过剪辑”在法庭上所作的说明 D.丁曾路过发生杀人案的院子，其开庭审理时所作的“当时看到一个人从那里走出来，好像喝了许多酒”的证言 【正确答案】 B 【答案解析】所谓传闻证据，主要包括两种形式：一是书面传闻证据，即亲身感受了案件事实的证人在庭审期日之外所作的书面证人证言，及警察、检察人员所作的（证人）询问笔录；二是言词传闻证据，即证人并非就自己亲身感知的事实作证，而是向法庭转述他从别人那里听到的情况。法律排除传闻证据作为认定犯罪事实的根据，这就是传闻证据规则。 选项A错误。专家辅助人就鉴定意见提出的意见，可以认为是协助当事人对鉴定意见进行实质性质证，不属于传闻证据。 选项B正确。根据传闻证据规则，证人证言必须当庭陈述，没有当庭陈述的证人证言不得作为定案依据。但是我国现行立法并没有规定传闻证据排除规则，只是部分地体现了该规则的精神。本题中，乙没有当庭陈述，乙的证人证言属于传闻证据。 选项C错误。丙所作的说明是在法庭上就自己亲身感知的事实作证，不属于传闻证据。
选项D错误。丁的证人证言是在法庭上陈述的，是就自己亲身感知的事实作证，不是向法庭转述他从别人那里听到的情况，不属于传闻证据。 欢迎考生关注法律教育网司法考试官方微信（chinalawedu_com）、手机网（https://www.wendangku.net/doc/5a17704384.html,/）随时关注司考信息！ 精彩链接： 法律教育网官方国家司法考试QQ群 法律教育网2015年司法考试优秀学员高分榜 2015年司法考试成绩查询网校辅导捷报频传 2016年司法考试网上辅导特色班/精品班/实验班/定制班火爆热招 2015年司法考试优秀学员经验交流活动嘉宾招募通知 精彩推荐：司法考试移动班每日一练司法考试真题在线模拟考场司法考试电子书
2016年国家司法考试真题卷二答案及解析
2016年国家司法考试真题卷二答案及解析 一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。本部分含1—50题，每题1分，共50分。 1.关于不作为犯罪，下列哪一选项是正确的？ A.“法无明文规定不为罪”的原则当然适用于不作为犯罪，不真正不作为犯的作为义务必须源于法律的明文规定 B.在特殊情况下，不真正不作为犯的成立不需要行为人具有作为可能性 C.不真正不作为犯属于行为犯，危害结果并非不真正不作为犯的构成要件要素 D.危害公共安全罪、侵犯公民人身权利罪、侵犯财产罪中均存在不作为犯. 【答案】D。 【考点】危害行为 2.关于因果关系的认定，下列哪一选项是正确的？ A.甲重伤王某致其昏迷。乞丐目睹一切，在甲离开后取走王某财物。甲的行为与王某的财产损失有因果关系 B.乙纠集他人持凶器砍杀李某，将李某逼至江边，李某无奈跳江被淹死。乙的行为与李某的死亡无因果关系 C.丙酒后开车被查。交警指挥丙停车不当，致石某的车撞上丙车，石某身亡。丙的行为与石某死亡无因果关系 D.丁敲诈勒索陈某。陈某给丁汇款时，误将3万元汇到另一诈骗犯账户中。丁的行为与陈某的财产损失无因果关系 【答案】C。 【考点】刑法上的因果关系 3.关于刑事责任能力，下列哪一选项是正确的？ A.甲第一次吸毒产生幻觉，误以为伍某在追杀自己，用木棒将伍某打成重伤。甲的行为成立过失致人重伤罪
B.乙以杀人故意刀砍陆某时突发精神病，继续猛砍致陆某死亡。不管采取何种学说，乙都成立故意杀人罪未遂 C.丙因实施爆炸被抓，相关证据足以证明丙已满15周岁，但无法查明具体出生日期。不能追究丙的刑事责任 D.丁在14周岁生日当晚故意砍杀张某，后心生悔意将其送往医院抢救，张某仍于次日死亡。应追究丁的刑事责任 【答案】A。 【考点】犯罪主体概述自然人犯罪主体 4.农民甲醉酒在道路上驾驶拖拉机，其认为拖拉机不属于《刑法》第133条之一规定的机动车。关于本案的分析，下列哪一选项是正确的？ A.甲未能正确评价自身的行为，存在事实认识错误 B.甲欠缺违法性认识的可能性，其行为不构成犯罪 C.甲对危险驾驶事实有认识，具有危险驾驶的故意 D.甲受认识水平所限，不能要求其对自身行为负责 【答案】C。 【考点】犯罪主观要件 5.吴某被甲、乙合法追捕。吴某的枪中只有一发子弹，认识到开枪既可能打死甲也可能打死乙。设定吴某对甲、乙均有杀人故意，下列哪一分析是正确的？ A.如吴某一枪没有打中甲和乙，子弹从甲与乙的中间穿过，则对甲、乙均成立故意杀人罪未遂 B.如吴某一枪打中了甲，致甲死亡，则对甲成立故意杀人罪既遂，对乙成立故意杀人罪未遂，实行数罪并罚 C.如吴某一枪同时打中甲和乙，致甲死亡、乙重伤，则对甲成立故意杀人罪既遂，对乙仅成立故意伤害罪 D.如吴某一枪同时打中甲和乙，致甲、乙死亡，则对甲、乙均成立故意杀人罪既遂，实行数罪并罚 【答案】A。 【考点】犯罪主观要件
司法考试民法历年真题解析【最新版】
司法考试民法历年真题解析 (2017年) 1.某酒店客房内备有零食、酒水供房客选用，价格明显高于市场同类商品。房客关某缺乏住店经验，又未留意标价单，误认为系酒店免费提供而饮用了一瓶洋酒。结帐时酒店欲按标价收费，关某拒付。下列哪一选项是正确的? A.关某应按标价付款 B.关某应按市价付款 C.关某不应付款 D.关某应按标价的一半付款 答案:A 解析:《民通意见》第71条规定，行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。
本题中关某误将有偿提供的洋酒当作免费提供的洋酒，属于对行为性质的误解，关某有权予以撤销。撤销的后果是返还，但是因为本题中，关某已经将该洋酒饮用，无法返还原物，所以根据《合同法》第58条规定:“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”，关某只能对该洋酒进行折价补偿，因此A项正确，BCD 项错误。 2.甲被乙打成重伤，支付医药费5万元。甲与乙达成如下协议:“乙向甲赔偿医药费5万元，甲不得告发乙”。甲获得5万元赔偿后，向公安机关报案，后乙被判刑。下列哪一选项是正确的? A.甲、乙之间的协议有效 B.因甲乘人之危，乙有权撤销该协议 C.甲、乙之间的协议无效 D.乙无权要求甲返还该5万元赔偿费 答案:D
解析:甲被乙打成重伤，该案件并不属于告诉才处理的刑事案件，甲乙双方就乙的刑事责任不得“私了”，甲乙关于“甲不得告发乙”的约定因违反了法律的强制性规定而归于无效;乙将甲打成重伤，乙的行为在构成犯罪行为的同时，也是一种侵权行为，乙应承担侵权损害赔偿责任，甲乙关于双方之间赔偿问题的约定是民事主体对自己权利的处分，并未违反法律的强制性规定，也不存在乘人之危的问题，应认定为有效。因此，甲乙之间的协议部分有效(“乙向甲赔偿医疗费5万元”)，部分无效(“甲不得告发乙”)。故D项正确，ABC项错误。 3.甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招待客户，餐费由公司按月结清。后乙因故辞职，月底餐厅前去结帐时，甲公司认为，乙当月的几次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所签单的餐费。下列哪一选项是正确的? A.甲公司应当付款 B.甲公司应当付款，乙承担连带责任 C.甲公司有权拒绝付款
2015年司法考试真题及解析带答案和解析
1、2011年4月6日，张某在广交会上展示了其新发明的产品，4月15日，张某在中国就其产品申请发明专利(后获得批准)。6月8日，张某在向《巴黎公约》成员国甲国申请专利时，得知甲国公民已在6月6日向甲国就同样产品申请专利。下列哪一说法是正确的?( ) A.如张某提出优先权申请并加以证明，其在甲国的申请日至少可以提前至2011年4月15日 B.2011年4月6日这一时间点对张某在甲国以及《巴黎公约》其他成员国申请专利没有任何影响 C.张某在中国申请专利已获得批准，甲国也应当批准他的专利申请 D.甲国不得要求张某必须委派甲国本地代理人代为申请专利 【解析】本题考核《巴黎公约》中有关专利申请优先权的规定。 选项A正确。根据《巴黎公约》第4条的规定，发明专利的优先权期限为12个月，该期限内，在缔约国内每一个在后申请的申请日均为第一次申请的申请日。 选项B错误。根据《巴黎公约》第11条的规定，临时性保护原则要求缔约国应对在任何成员国内举办的或经官方承认的国际展览会上展出的商品中可取得专利的发明、实用新型、外观设计和可注册的商标给予临时保护。如展品所有人在临时保护期内申请了专利或商标注册，则申请案的优先权日是从展品公开展出之日起算，而非从第一次提交申请案时起算。据此可知，根据临时性保护原则，2011年4月6日这一时间点可以作为申请日期。 选项C错误。根据《巴黎公约》第4条及第6条的规定，关于外国人的专利申请或商标注册，应由各成员国依本国法决定，而不应受原属国或其他任何国家就该申请作出的决定的影响。专利的申请和商标注册在成员国之间是相互独立的。在优先权期限内申请的专利，在后申请是否提供保护、申请的结果如何，与在先申请没有关系。据此可知，张某在中国申请专利获得了批准，并不当然导致其在甲国的申请就会获得批准。 选项D错误。《巴黎公约》要求缔约国在知识产权的保护方面给予缔约国的国民和在一个缔约国领域内设有住所或真实有效的工商营业所的非缔约国国民以国民待遇。一切不得损害公约特别规定的权利。国民待遇的例外是各成员国在关于司法和行政程序、管辖以及选定送达地址或指定代理人的法律规定等方面，凡工业产权法有所要求的，可以保留。如有的国家的工业产权法要求外国专利申请人必须委派当地国家的代理人代理申请，并指定送达文件的地址，以利于程序的进行。据此可知，《巴黎公约》允许各缔约国在国内法中就委派代理人作出相关规定。 【答案】A 2、某国甲公司向中国乙公司出售一批设备，约定贸易术语为“FOB(Incoterms2010)”，后设备运至中国。依《国际贸易术语解释通则》和《联合国国际货物销售合同公约》，下列哪一选项是正确的?( ) A.甲公司负责签订货物运输合同并支付运费 B.甲、乙公司的风险承担以货物在装运港越过船舷为界 C.如该批设备因未按照同类货物通用方式包装造成损失，应由甲公司承担责任 D.如该批设备侵犯了第三方在中国的专利权，甲公司对乙公司不承担责任 【解析】本题考核贸易术语FOB及《联合国国际货物销售合同公约》关于卖方义务的规定。 选项A错误。FOB术语下，货物的运输应由买方负责，即由中国的乙公司负责支付运费。 选项B错误。FOB术语下，卖方承担装运港船上完成交货前货物灭失或损坏的一切风险。 选项C正确。根据《联合国国际货物销售合同公约》关于卖方义务的规定，货物应按照同类货物通用的方式装箱或包装，如果没有此种通用方式，则按照足以保全和保护货物的方式装箱包装。
司法考试真题卷三答案及详解
2004年国家司法考试试题解析——试卷三 一、单项选择题，每题所给选项中只有一个正确答案。本部分1—50题，每题1分，共50分。 1.下列关于民事权利的表述哪一个是错误的？ A.抵销权是一种形成权 B.知识产权是一种支配权 C.债权请求权不具有排他性 D.支配权不存在对应义务 【答案及解析】：D支配权是对权利客体进行直接的排他性支配并享受其利益的权利。人身权、物权、知识产权中财产权等属于支配权。请求权是特定人得请求特定他人为一定行为或不为一定行为的权利。债权是典型的请求权。形成权是依权利人单方意思表示就能使权利发生、变更或者消灭的权利。撤销权、解除权、追认权、抵销权等都属形成权。 2.甲、乙、丙各出资5万元合伙开办一家餐馆，经营期间，丙提出退伙，甲、乙同意，三方约定丙放弃一切合伙权利，也不承担合伙债务。下列选项哪一个是正确的？ A.丙退伙后对原合伙的债务不承担责任 B.丙退伙后对原合伙的债务仍应承担连带清偿责任 C.丙退伙后对原合伙的债务承担补充责任 D.丙退伙后仍应以其出资额为限对原合伙债务承担清偿责任 【答案及解析】：B民通意见第53条规定：合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。 3.甲公司经常派业务员乙与丙公司订立合同。乙调离后，又持盖有甲公司公章的合同书与尚不知其已调离的丙公司订立一份合同，并按照通常做法提走货款，后逃匿。对此甲公司并不知情。丙公司要求甲公司履行合同，甲公司认为该合同与己无关，予以拒绝。下列选项哪一个是正确的？ A.甲公司不承担责任 B.甲公司应与丙公司分担损失 C.甲公司应负主要责任 D.甲公司应当承担签约后果 【答案及解析】：D表见代理是指虽无代理权但表面上有足以使人信为有代理权的代理。表见代理发生有权代理之效果，即有本人而非行为人负代理行为的效果。 4.甲于1972年将房屋出典给乙，典价5000元，典期20年。1992年典期届满，甲以5000元向乙回赎，乙主张甲必须以该房现价3万元回赎。依照有关法律规定，甲应按照哪一价款回赎典物？ 元 万元 【答案及解析】：A回赎是出典人向典权人提出以支付原典价消灭典权的单方行为。回赎是出典人的权利，它只需要出典人一方的意思表示并支付原典价即可，不必取得典权人的同意即产生效力。
2016年国家司法考试试卷二真题解析
2016年国家司法考试试卷二真题解析
2016年国家司法考试真题卷二解析 1关于不作为犯罪，下列哪一选项是正确的？ A“法无明文规定不为罪”的原则当然适用于不作为犯罪，不真正不作为犯的作为义务必须源于法律的明文规定 B在特殊情况下，不真正不作为犯的成立不需要行为人具有作为可能性 C不真正不作为犯属于行为犯，危害结果并非不真正不作为犯的构成要件要素 D危害公共安全罪、侵犯公民人身权利罪、侵犯财产罪中均存在不作为犯 解析 D项：丢失枪支不报罪、遗弃罪、拒不支付劳动报酬罪等属于不作为犯。所以，D项正确。 A项：根据《刑法》第3条规定：“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。”所谓不作为，就是指行为人负有实施某种行为的特定法律义务，能够履行而不履行的危害行为。其义务来源包括以下：（1）法律、法规明文规定的义务；（2）职务或者业务要求的义务；（3）法律行为引起的义务；（4）先行行为引起的义务。刑法将不作为犯罪分为两种类型：一是纯正不作为犯或真正不作为犯，即刑法明文规定只能由不作为构成的犯罪；二是不纯正不作为犯或不真正不作为犯，即行为人以不作
为形式实施的通常为作为形式的犯罪。所以真正不作为犯的作为义务须由法律明文规定，不真正不作为犯可以有其他义务来源。所以，A 项错误。 BC项：对于不真正不作为犯的成立要件，我国刑法理论通说认为应具有以下三项内容：（1）行为人具有作为的义务；（2）行为人有作为的可能；（3）行为人违反了作为义务，造成了构成要件结果的发生。所以，BC项错误。 综上所述，本题正确答案为D。 2关于因果关系的认定，下列哪一选项是正确的？ A甲重伤王某致其昏迷。乞丐目睹一切，在甲离开后取走王某财物。甲的行为与王某的财产损失有因果关系 B乙纠集他人持凶器砍杀李某，将李某逼至江边，李某无奈跳江被淹死。乙的行为与李某的死亡无因果关系 C丙酒后开车被查。交警指挥丙停车不当，致石某的车撞上丙车，石某身亡。丙的行为与石某死亡无因果关系 D丁敲诈勒索陈某。陈某给丁汇款时，误将3万元汇到另一诈骗犯账户中。丁的行为与陈某的财产损失无因果关系 解析 刑法上的因果关系是，危害行为与危害结果之间的一种引起与被引起的关系。 C项：丙酒后开车，与石某撞车身亡之间，介入了交警指挥不当的因素，而此因素的介入具有异常性，足以中断丙酒后开车的行为与石某
司法考试刑法历年真题及解析
2012年刑法真题答案及解析试卷二 一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。本部分含1—50题，每题1分，共50分。 1.老板甲春节前转移资产，拒不支付农民工工资。劳动部门下达责令支付通知书后，甲故意失踪。公安机关接到报警后，立即抽调警力，迅速将甲抓获。在侦查期间，甲主动支付了所欠工资。起诉后，法院根据《刑法修正案（八）》拒不支付劳动报酬罪认定甲的行为，甲表示认罪。关于此案，下列哪一说法是错误的？ A.《刑法修正案（八）》增设拒不支付劳动报酬罪，体现了立法服务大局、保护民生的理念 B.公安机关积极破案解决社会问题，发挥了保障民生的作用 C.依据《刑法修正案（八）》对欠薪案的审理，体现了惩教并举，引导公民守法、社会向善的作用 D.甲已支付所欠工资，可不再追究甲的刑事责任，以利于实现良好的社会效果 【考点】拒不支付劳动报酬罪、社会主义法治理念 【答案】D 【解析】从题干信息需要判断：甲是否构成拒不支付劳动报酬罪，甲有能力支付拒不支付且经劳动部门责令支付后逃避，符合拒不支付劳动报酬罪的犯罪构成。AB项从法治理念的角度分析，均无不妥；C项从法理学的角度分析，可以肯定结论正确。D项，对于拒不支付劳动报酬罪的法定从轻量刑情节把握两点：（1）必须是起诉前支付拖欠工资并依法承担赔偿责任；（2）可以减轻或免除处罚。对于第一点，从题干信息可以确认；对于第二点，减轻或免除处罚与不再追求刑事责任的用语是不同的，减轻或免除处罚是以定罪为前提，而不追究刑事责任则是不构成犯罪。所以D项说法错误，为正确答案。 【辨析】解答本题主要还是从拒不支付劳动报酬罪的认定及处罚入手，法治理念只是形式（不是直接考查对象）。另：依据题干信息，并未交代造成严重后果，根据刑事诉讼法的相关规定属于自诉案件，如果考生从这个角度分析，就与命题人设题思路岔开了，难以得出正确结论。 2.甲与乙女恋爱。乙因甲伤残提出分手，甲不同意，拉住乙不许离开，遭乙痛骂拒绝。甲绝望大喊：“我得不到你，别人也休想”，连捅十几刀，致乙当场惨死。甲逃跑数日后，投案自首，有悔罪表现。关于本案的死刑适用，下列哪一说法符合法律实施中的公平正义理念？ A.根据《刑法》规定，当甲的杀人行为被评价为“罪行极其严重”时，可判处甲死刑 B.从维护《刑法》权威考虑，无论甲是否存在从轻情节，均应判处甲死刑